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知识产权的若干问题郑成思

篇一：郑成思知识产权法笔记

概论：

知识产权的划分：传统的知识产权包括工业产权和版权

（即作者权），其中工业产权中又包括专利权、商标权、禁

止不正当竞争等等；版权则包括作者权与传播者权（即邻接

权），作为智力创作成果而依法成为专有权的“禁止不正当

竞争权”，主要指专利权中无法包含Know-how权，商标中无

法包含的禁止（除冒用商标以外的）假冒他人产品的专利。

知识产权的特点：1、无形。知识产权是以权利为标的

的无形财产权，其客体为智力成果，一般表现为一定的信息，

也有的客体是人的行为，如表演者权中的表演行为。但不能

认为知识产权受保护的客体就是无形的，因为信息本身它是

需要一定的外在表现形式的。（此处应做标的、客体、以及

载体的区分）

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2、专有性。①强调知识产权的专有性有两个必要之处，

一是侵犯知识产权的行为没有侵犯有形财产权那么明显，二

是知识产权，尤其是工业产权的专有性，还反映出完全不同

于有形财产权的“排他性”，如两人分别搞出完全相同的发

明且分别申请的情况下，只能有一个人享有专利权，获得专

利权的人将有权排斥另一个人将自己的发明许可或转让给

第三者，另一个人只能获得“在先使用权”。②专有性也是

把知识产权与公有领域中的人类智力成果相区分的一个重

要特点，知识产权进入公有领域，实质上正是专有权的灭失，

一般来说知识产权进入公有领域不可逆转，但也存在特殊情

况，商标权或者专利权被错判无效，而后得到改正，或者因

合理原因商标注册人未能及时办理续展或者专利权人未及

时缴纳年费其后及时续展缴纳，在此之间则“暂时进入公有

领域”，对版权来说，实行登记制的国家，则在出版日到登

记日之间，作品暂时进入公有领域；依照许多国家的版权法，

只有本国国民（包括本国有长期住所的人）的未出版作品可

享有版权，则在公约国的他国国民创作完成至出版的时间，

在本国是出于暂时进入公有领域，若是其在非公约国出版，

则永远处于公有领域。对于重新获得专有权的权利人，无权

禁止原先的使用人继续使用，也无权追索原先的使用费，但

有权要求其后的使用费，这与在先使用人不同，在先使用人

无需支付任何费用。

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3、地域性。知识产权均只能依一定的国家的法律产生，

又只在其依法产生的地域内有效。不能因为版权是自动产生

的，无需行政批准就认为版权没有地域性。一方面国际版权

公约是为了保障各国能够提供(:知识产权的若干问题郑成

思)保护版权的最低限度，另一方面各国对于版权的具体规

定，如版权保护期、侵权的认定都有差异，这都是地域性所

决定的

4、时间性。知识产权存在价值的有效期，超过一定时

间无效（专利20年、版权50年）。

5、可复制性。知识产权之所以能够成为财产权，是因

为这些权利被利用后，能够体现在一定产品、作品或其他物

品的复制活动上，此处所指向的是受保护的客体，而非前述

的标的。可复制性把知识产权与一般的科学、理论区别开来。

*上述所讲，主要指传统的知识产权，对于TRIps中的

“商业秘密”和wIpo中的“科学发现”等广义上的知识产

权不能完全适用。

二、专利法、版权法、商标法之间的比较

1、就专利法和版权法而言，①专利法侧重保护实用技

术领域的智力成果，版权法侧重保护文化领域的智力成果②

对于专利权的保护对象发明而言，具有独创性、新颖性、先

进性，与版权保护对象只需要具备独创性相比很容易区分③

但当版权的保护对象是实用技术作品时，则界限模糊，应该

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说，专利法和版权法都并不保护科学思想或理论本身，前者

是保护依照某种科学思想或理论而开发出的技术实施方案，

后者则保护某些科学思想或理论的表达、表述。（一个要注

意的问题是对于计算机软件的保护，在理论上应该是以专利

权来保护，