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司法考试合同法：合同法基本理论（总则）

司法考试合同法：合同法基本理论（总则）

订立的程序

一般程序——要约与承诺

一、不得撤销的要约：

1、要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销。

2、受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作

了准备工作。

二、超过期限到达的承诺的效力：

1、受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约

人该承诺有效的外，为新要约。

2、受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达

要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人

及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。

三、承诺生效与合同成立：

签定书面合同，签定成交确认书，双方异地签字时以最后一方签

字盖章时间为准

四、合同成立地

1、承诺生效的地点为合同成立地

2、合同签定地为合同成立地，异时异地的以最后一方

签字盖章地位成立地

合同形式

一、书面形式

1、法律规定登记为合同生效要件的

法定登记抵押合同

专利申请权，专利权转让合同自向国家专利局登记日生效，向外

国人转让的，还须事先经外经贸部及科技部批准合营合同经外经贸部

门审批后生效

中外合作合同经有关部门审批后生效

转让注册商标合同，经商标局核准登记且公告后生效

2、法律中提到公证这一特殊书面形式的法律文书的

作为法院执行证据的债权文书

外国人在中国收养子女

3、一般要式合同

保证，抵押，质押，定金合同

金融机构贷款合同，融资租赁合同，建设工程合同，技术开发合

同，技术转让合同

著作权转让合同，

合伙协议

保险合同

劳动合同

4、法律后果：违反形式规定或约定，原则上合同不成

立，但一方接受另一方履行主要义务的除外

二、合同条款

1、八大条款属建议性规范，不具有强制性作用，并非每类合同必

备条款

2、补正方式：补充协议，依合同有关条款，依交易习惯

3、任意性规范的补充作用：

当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定

仍不能确定的，适用下列规定：

质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标

准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行.

价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；

依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交

付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在

地履行。

履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要

求履行，但应当给对方必要的准备时间。

履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

4、合同条款的解释

文义解释，整体解释，目的解释，交易习惯解释，诚信解释

两个以上合同文本的，效力大小由当事人确定，无约定则为同等

效力

格式及免责条款的解释：通常理解——不利于提供方解释——非

格式条款优先

三、特殊条款

1、格式条款：免责条款有提示和说明义务，未提示说明的，该条

款不生效。

对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对

格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解

释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权

利的，该条款无效。

2、解决争议调款

合同的各个阶段

段

磋商

成立

生效

履行

终止

阶段

缔约阶段成立未生效阶段生效阶段履行阶段终止阶段

权利义务

先合同义务一般拘束力合同效力依约履行后合同义务

可能的责任

缔约过失责任保护的擅自变更、解除的责任预期违约责任实际违

约责任违反后合同义务的法定责任合同法于民通