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商法分类模拟29

远大股份有限公司是通过发起设立的高科技公司，注册资本为4500万元人民币。2012年以前，公司持续亏损，致使净资产下降为2400万元人民币。近年，由（江南博哥）于市场逐渐成熟，而且经过适当的裁员与更换公司管理层，公司逐渐扭亏为盈，2012年、2013年两年度均盈利，公司净资产增至2800万元。为了抓住机遇，扩大规模，促进发展，2014年6月公司召开董事会。全体董事认为，公司目前最关键的策略是：充分利用好时机，开展资本运营，实现跳跃式发展。最终形成两项运作计划，拟报股东会审议决定：

??A计划：先申请公司股票上市，然后发行新股。拟发行新股6000万，每股票面金额1元。为了顺利融资，其中3000万股为优先股：(1)允许优先股的购买者以0.95元的价格购买股票；(2)优先股股利为10%，公司书面保证支付；(3)优先股在股东会不享有表决权。其余3000万股为普通股，为了多吸收资本金，准备以高于票面金额两倍的价格溢价发行，并将溢价收入款直接列入公司资本金。

??B计划：发行债券。拟发行公司债券1500万元，为可转换为股票的公司债券，债券在五年内必须全部转换为股票。并决定所募集资金全部用于弥补亏损。

??以上两项计划，为节省发行费用，一律由公司新设的资本运营部负责发行。资本运营部在股东大会通过后，未经审批即在报纸上刊登了发行新股和债券的公告。2014年9月，被证监会发现。

??问题：

1.?远大公司申请公司股票上市，能否得到批准?为什么?

正确答案：

不能获得批准。因为公司股票尚未向社会公开发行。

[考点]公司上市；发行新股；发行债券

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2.?远大公司的新股发行计划存在哪些问题?

正确答案：

第一，股票发行价格不得低于票面金额；第二，公司不能保证优先股之股利；第三，溢价收入款直接列入公司资本金的做法也是错误的，应该列入资本公积金。

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3.?远大公司若申请发行债券，能否得到批准，为什么?

正确答案：

不能获得批准。第一，其净资产额不足人民币3000万元；第二，累计债券余额超过公司净资产额的40%；第三，所募资金不得用于弥补亏损，必须用于审批机关批准的用途。

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4.?远大公司的债券发行计划存在哪些问题?

正确答案：

第一，远大公司为非上市公司，不具备发行可转换为股票的公司债券的资格；第二，债券投资者具有将债券转换或不转换为股票的权利，远大公司不能强行规定5年内转换。

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5.?远大公司新设资本运营部的目的能否实现?为什么?

正确答案：

股票与债券发行，应当由证券承销机构承销，自己发行的方法是违法的。

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6.?对于远大公司的擅自发行新股和债券的做法，证监会将如何处理?

正确答案：

证监会应责令其停止发行，退还所募资金并加算银行同期存款利息，处以非法所募资金金额1%以上5%以下的罚款。

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甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨开发有限公司(下称新雨公司)，由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司(下称东风公司)的总经理，该公司欠白云公司货款50万元未还。乙与白云公司达成协议约定：若3个月后仍不能还款，乙将其在新雨公司的股权转让20%给白云公司，并表示愿就此设质。届期，东风公司未还款，白云公司请求乙履行协议，乙以“此事尚未与股东甲商量”为由搪塞，白云公司遂拟通过诉讼来解决问题。

??东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低廉的价格出租给东风公司。

??乙的好友丙因向某银行借款需要担保，找到乙。乙以新雨公司的名义向该银行出具了一份保函，允诺若到期丙不能还款则由新雨公司负责清偿，该银行接受了保函且未提出异议。

??甲知悉上述情况后，向乙提议召开一次股东会以解决问题，乙以业务太忙为由迟迟未答应开会。

??公司成立三年，一次红利也未分过，目前亏损严重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲决定转让股权，退出公司，但一时未找到受让人。

??问题：

7.?白云公司如想通过诉讼解决与东风公司之间的纠纷，应如何提出诉讼请求?

正确答案：

①请求东风公司清偿货款本金与利息；

??②请求东风公司承担违约责任；

??③请求行使股权质权(或权利质权)。

[考点]股东禁止行为；权利质权；保函；请求法院解散公司

[解析]《民法通则》第84条规定：“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。”《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中债权人白云公司与债务人东风公司属