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细谈公正审判权-超越当事人主义和职权主义的程序准则

细谈公正审判权:超越当事人主义和职权主义的程序准则

201X年4月，国务院新闻办公室发布了《国家人权行动计划(201X

201X年)》，201X年6月，国务院新闻办公室又发布了《国家人

权行动计划(201X201X年)》。两部国家人权行动计划都规定了公

正审判权。获得公正审判的权利(therighttoafairtrial)，

又被称为公正审判权，它是指由一系列与公正审判有关的、具体的权

利组合而成的权利群或权利集合。1950年的《欧洲人权公约》和1966

年的《公民权利和政治权利国际公约》(以下简称《公约》)是最早

系统规定公正审判权的国际公约。随着公正审判权被《欧洲人权公约》

《公约》《美洲人权公约》以及《非洲人权与民族权宪章》等确认为

基本人权，国际社会和西方法治国家对刑事审判公正性的理解也发生

了一定的改变，公正审判权逐步超越了当事人主义和职权主义，成为

国际社会和西方法治国家评判刑事程序公正性的唯一标准。但是，在

我国刑事诉讼法学研究中，学术界最常见的研究工具仍然是当事人主

义/职权主义二分法，对于公正审判权超越当事人主义刑事审判制度

和职权主义刑事审判制度的特性，缺乏应有的认识。本文的目的在于

阐明公正审判权与当事人主义刑事审判制度和职权主义刑事审判制

度之间的关系，以期对我国的刑事诉讼法学研究有所启迪。

一、公正审判权的产生与内容一般认为，公正审判权源于英美法

中的法律的正当程序(dueprocessoflaw)。正当法律程序作为正

式的法律制度，其历史可追溯到1215年英国的《自由大宪章》第39

条的规定:凡自由民，如未经其同级贵族之依法裁判，或经国法判决，

皆不得被逮捕和监禁、没收财产、剥夺法律保护权、流放，或加以任

何其他损害。法律的正当程序这一表达方式首次出现于1354年英

国国会通过的《伦敦威斯敏斯特自由令》第三章第28条，该条规定:

不依正当法律程序，不得对任何人(无论其财产或社会地位如何)加

以驱逐出国境或住宅，不得逮捕、监禁、流放或者处以死刑。到18

世纪，正当程序在美国得到了广泛的发展。1791年美国第一届议会

制定的宪法前10条修正案(通常称为《权利法案》)被认为是公正

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审判权最早和最著名的法律规定。修正案第5条规定:无论何人不

经正当法律程序，不得被剥夺生命、自由或财产。第6条规定:在

一切刑事诉讼中，被告有权由犯罪行为发生地的州和地区的公正陪审

团予以迅速和公开的审判，该地区应事先已由法律确定;得知控告的

性质和理由;同原告证人对质;以强制程序取得对其有利的证人;

并取得律师帮助为其辩护。第二次世界大战结束后，人们对两次世

界大战期间践踏人权的行为进行了深刻的反思。由于正当法律程序

乃是防止立法或行政部门僭越专擅侵害民权的金城堡垒，因此，第

二次世界大战结束后，正当程序的观念逐渐摆脱了国界，开始进入国

际社会。直接体现正当法律程序的公正审判权首先得到了1945年《纽

伦堡国际军事法庭宪章》和1946年《远东国际军事法庭宪章》的认

可。随后，1950年的《欧洲人权公约》(第6条和第7条)和1966

年的《公约》(第14条和第15条)都对公正审判权进行了详细的

规定。除了在思想上直接源于英美法中的法律的