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国有企业对外投资法律

问题

集团文件发布号：（9816-UATWW-MWUB-WUNN-INNUL-DQQTY-

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国有企业对外投资法律问题

河南文丰律师事务所王登巍

一、国有企业的范围

语境不同范围不同，但在国资监管层面尤其资产处置和产权转让层面

包括了：国有独资（法定性），国有全资（包括全民所有制），国有控

股。法律管制不同。

二、国有企业对外投资行为管制的123

1、保值增值是底限：任期责任审计，国有资本保值增值结果确认。

2、程序和实体双重审查：

3、合法合规合理三个评价标准：公有性（国有和集体）与公共性（资

本市场）。

（1）违背法律文件是违法甚至涉嫌犯罪，违背规范性文件、政策性文

件是违规（2）业务主管部门（与国资监管的并行）报批报备的违反；

目标公司的增资或股权收购价格确定（净资产而非PE法）（3）单方

股东提供借款（某城中村改造项目）；非对称增资的净资产确定（审计

还是评估，某医药项目）。对合理性的违反可能也是涉嫌犯罪的线索

（某光电公司增资项目），或者构成资本市场的实质性障碍（如党的纪

律文件）。

三、国有企业对外投资的路径和形式

1、股权投资

并购：收购股权，吸收合并，换股；评估，交易行为；尽调，涉税

（先分红后交易）。

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增资：溢价功能、利益封闭功能；评估，非交易；不涉税但尽调；等

比例、非等比例。【某合资项目的增资、收购、关联交易路径的简化】

新设：非交易，无实物不评估。债权债务的屏蔽。【某仓储项目，合

作开发变实物出资】【某两路一桥项目，新设项目公司实现轻资产】

股权出资的价值：

资本的再资本化（用股权出资是报表直接放大，不同于对股权增资的

收益间接放大）；节约现金流实现重组和架构搭建【兄弟公司变母子公

司，母子、兄弟公司之间再重组，以及非关联企业的任意关联化，某保

税项目】；产权交易变非货币投资【从交易中心到工商局，平顶山某国

有企业的资产保全】；可用于投资前的内部重组【某石化项目】；税收

利益（一般是5年分摊，国有企业为了上市重组免税）。

2、债权投资：借款，委贷，名股实债【回购的问题：单方减资】。

3、其他投资：基金份额【LP】，金融产品。

四、国有企业对外投资的程序管控

1、内部程序

公司法下一般程序：董事会，股东会。公司控制权的问题。

三重一大特殊程序：2010年，中共中央办公厅、国务院办公厅颁布

《关于进一步推进国有企业贯彻落实“三重一大”决策制度的意见》，

“重大事项、重要干部任免、重要项目安排、大额资金的使用，必须经

集体讨论做出决定”。

2、外部程序

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国资监管程序：报批、报备（事前、事后）、核准。批准主体包括国

资监管机构和人民政府。

行业监管程序：按权限。

其他一般性企业监管程序：发改委、商务、外汇……

3、准外部程序