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商法学

一商法总论

1商法：指一切调整商事关系的法律规范的总称。

特征：1）目的上的营利性2）规范上的技术性3）兼具公法性4）具有国

际性

5）具有发展性

调整对象--商事关系：营利性主体因为参加商事交易活动二进行和发生

的社会关系。

基本原则：营业自由，商主体法定，商主体维持，保障商事交易便捷迅

速，维护交易安全

2商法的法律地位

商法是私法的组成部分，民法是私法的一般法，商法是私法的特别法。

商法与民法的适用规则：

1）民法作为商法的一般适用和补充适用

2）商法规范的适用和效力均优先于民法规范

商法与经济法的区别：

1）调整的社会关系性质不同

2）调整对象的内容不同

3）功能不同

4）法律性质和理念不同

商法调整平等主体间的交易活动，属私法领域，意思自治是基本调整方

法，商法注重商主体的营利性和个体利益保护。而经济法主要调整国家

干预经济的活动，属公法领域，依靠国家强制，注重国家经济的稳定和

整体利益的保护。

3商主体：以从事营利为目的，以从事营利性活动为职业，并承受商事

权利义务的个人和组织。特征：职业性，营业性，技能性，公开性，独

立名义

分类：商自然人，商合伙人和商法人

商个人，也称自然人或个体商人，指以自己名义，独立从事营业活动并

承营业活动所生权利义务的商主体形态。

商合伙：由合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享利益、共

担风险，并对合伙的债务承担无限连带责任的营利性组织。

商法人：按照法定条件和程序设立的，独立从事经营活动的法人组织。

商事辅助人：辅助商人从事营业的人。分为商事使用人和商事代办人

商行为：经由商法规范确定的各种营利性活动或者营业活动。

4商事登记：亦称商业登记，指商主体为了设立、变更终止商主体资

格，依照法律规定的条件和程序，向登记主管机关申请，登记主管机关

予以审核并登记公告的商事制度。

特征：商事登记是法律行为，是特殊目的行为，是要式行为，是商事私

法行为和公法行为的复合体，是商主体的登记。

种类：设立登记，变更登记，注销登记，分支机构登记

商事登记程序：申请和受理，审查，登记，公告四个阶段

5商业名称：又称商号，是商业主体在营业活动中所使用的与同类主题

相互区别的名称

构成要素：行政区域名称，字号，行业或者经营特点，组织形式。

商业名称权的特征：具有严格的地域限制，公开性，可转让性，稳定

性，区分性，排他性，唯一性，标准性

6商事账簿：为了维护商事主体和社会公众权益，以及社会交易秩序，

立法主体要求，根据商业会计原则备制的，用来记载其营业活动和资本

运动状况的书面簿册。

7个人独资企业：由一个自然人单独设立，由一人拥有、控制并承担无

限责任的营利性企业。

设立条件：1）投资人为一个自然人2）有合法的企业名称3）有投资人

申报的出资4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5）有必要

的从业人员

8合伙是指两个以上的民事主体共同出资、共同经营、共负盈亏的协议

或企业组织形态。

合伙的特征：

(一)合伙协议是合伙得以成立的法律基础

(二)合伙须由全体合伙人共同出资、共同经营

(三)合伙人共负盈亏，共担风险，对外承担无限连带责任

合伙企业是指由自然人、法人和其他组织设立的组织体，包括普通合伙

企业和有限合伙企业两种类型。普通合伙企业的所有合伙人对合伙企业

的债务都承担无限连带责任。有限合伙企业则包括普通合伙人和有限合

伙人，前者对合伙企业债务承担无限连带责任，后者则只以其认缴的出

资额为限对合伙企业债务承担责任。

合伙企业设立条件：

1）二人以上的合伙人2）合伙人签订的合伙书面协议3）合伙人的出资

4）选定合伙企业名称

5）有生产经营场所和从事合伙经营的必要条件

6）完成合伙企业的设立程序（申请，审核，签发执照）

合伙企业的财产：合伙存续期间，合伙人出资的财产和所有以合伙名义

取得的收益的总称

（除非出现退伙情形，在合伙清算前，合伙人不得请求分割合伙财产）

合伙债务清偿规则：先以合伙财产有限偿还合伙债务；合伙财产不足

的，由合伙人对债权人承担无限连带责任；合伙人之间按照出资比例或

者约定比例承担责任。

入伙：是指合伙成立后，第三人加入合伙并取得合伙人资格的行为。

条件：

（1）应当经过全体合伙人的同意，并依法订立书面合伙协议。订

立合伙协议时，原合伙人应当向新的合伙人告知原合伙企业的经营状况

和财务状况。

（2）新合伙人入伙后，即取得相应的权利并承担相应的责任。新

合伙人入伙后，原则上应享有与原合伙人同等的地位，即享有同等的权

利和承担同等的责任，但是，入伙协议另有规定