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私募基金投资运作阶段司法判例分析

/前言/

鉴于私募基金管理人的适当性义务贯穿于私募基金整个运作周期，《私募投资基金监督管理条例》《私募投资基金监督管理暂行办法》及《私募证券投资基金运作指引》也均提到了私募基金管理人在基金投资阶段的禁止性规定，本团队就私募管理人投资运作阶段涉及的司法判例进行研读，以期能够帮助各基金管理人防范基金投资运作阶段中面临的法律风险。

私募证券、股权投资基金运作需依据双方签订的《基金合同》进行，私募证券基金的投资应当严格按照合同中“投资目标”“投资范围”“投资策略”“投资限制”“基金的预警及止损”等的约定进行投资，因私募股权投资基金涉及项目筛选、尽职调查及与转让方签订一系列《投资协议》等文件，所以私募股权投资基金的投资运作相较于证券投资基金更为复杂。不同的私募基金管理人设定的股权投资基金投资流程不同，一般的私募股权投资基金投资流程图如下所示：

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基金投资运作中的勤勉义务包括基金管理人在投前尽职调查义务，或投资方向与合同约定相符，在基金财产发生重大损失风险后，按照合同的约定及时采取止损措施及时止损。投资人与管理人之间在基金投资运作过程中的纠纷主要集中于管理人是否违反审慎管理义务、是否按照合同约定的投资范围进行投资、是否应对投资人的损失承担违约赔偿责任。

案例一：管理人作为涉案基金产品的发行人未对产品进行充分了解，在没有与投资人进行沟通确认，且没有确认基金产品的真实性的情况下发行产品，没有对风险进行防控，未尽到审慎管理义务，严重违反管理人职责，应对投资人的损失承担违约赔偿责任。

《上海钜派投资集团有限公司等与丁定华其他合同纠纷二审民事判决书》案号：（2021）沪74民终1310号

裁判观点：在基金投资阶段，钜洲公司作为涉案基金产品的发行人未对产品进行充分了解，其在没有与潘雪平、XX股份公司、卓朗智能、B公司进行沟通确认，没有具体确认基金产品的真实性的情况下就发行了产品，没有对风险进行防控。钜洲公司作为基金管理人将所募资金投入明安万斛时，未谨慎核查明安万斛的普通合伙人是否为A公司与B公司，仅以A公司提供的《合伙协议》为依据向明安万斛注资，无视国家企业信用信息公示的合伙人信息与《合伙协议》约定内容不符的事实。

此外，涉案基金合同未就私募基金的托管作出另行约定，应当按照法律的规定将所募资金交由第三方托管。钜洲公司虽提供招商证券股份有限公司托管户流水清单作为证据，但其并未将涉案基金转入托管账户，而是将资金转入明安万斛的合伙企业账户，使得周某挪用、侵占涉案基金有机可乘。

另，钜洲公司未能按照相关私募基金的法律和行政法规，谨慎严格地履行涉案《私募基金合同》项下的义务，存在严重过错，其违规违约行为和丁定华的财产损失之间存在相当因果关系。钜洲公司作为管理人，在基金募集、投资、管理阶段均存在严重过错，故钜洲公司应赔偿丁定华1,500,000元基金投资款、15,000元认购费及资金占用利息。

案例二：管理人未按照《基金合同》约定履行受托人义务，未按照约定投资范围投资运用基金财产，构成根本违约，也应当承担违约责任，给基金财产或《基金合同》其他当事人损失的，应当承当赔偿责任。

《王宁宁等与山东赑贝贸易有限公司等金融委托理财合同纠纷二审民事判决书》案号：（2019）鲁01民终8544号

裁判观点：山东厚观公司作为涉案基金管理人，应按照《基金合同》约定履行受托人义务，独立管理和运用基金财产，按照约定投资范围投资运用基金财产，对投资者进行必要的信息披露，及时揭示私募基金资产运作情况，向投资者定期报告。山东厚观公司与山东赑贝公司签订《票据资产服务合同》，委托山东赑贝公司以设立共管账户的方式为其管理的基金提供一系列票据资产服务，仍应对委托投资人承担所涉基金资产的管理责任。山东厚观公司未履行受托人义务，未按照约定投资范围投资运用基金财产，构成根本违约。王宁宁作为委托人有权要求终止《基金合同》，并要求山东厚观公司返还王宁宁委托其管理的基金资金。根据《基金合同》第二十二节的约定，管理人、托管人、投资人在实现各自权利、履行各自义务的过程中，违反法律法规规定或者本合同约定，应当承担违约责任，给本基金财产或者《基金合同》其他当事人造成的直接损失，应当分别对各自的行为依法承担赔偿责任。山东厚观公司未按合同约定的用途使用基金财产，由此给王宁宁造成损失，应当予以赔偿。一审法院酌定按照同期银行贷款利率的1.95倍计算自王宁宁购买基金开始至实际付款之日山东厚观公司向王宁宁赔偿利息损失，已经支付的收益款应予以扣除。

上述两则案例虽然均经历了两审终审，但是二审法院均做出了维持原判的判决结果。

案例三：管理人违反法律规定的诚实、信用、谨慎、有效管理的义务和基金合同的约定，背离投资人委托，利用关联企业侵占、挪用基金财产，造成投资人的投资款无法及时收回，应当承