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银行法律风险及防控

银行法律风险及防控

前言

新巴塞尔协议将操作风险定义为：“操作风

险是指由不完善或有问题的内部程序、人员及系

统或外部事件所造成损失的风险。本定义包括法

律风险，但不包括策略风险和声誉风险。”协议

并未对法律风险进行明确定义，而是将其作为操

作风险的一部分，我们认为对法律风险的这种界

定过于狭隘，不能反映法律风险的全貌，以此为

风险防控目标不能体现“全面风险管理”的理念。

新巴塞尔协议对法律风险的界定是一种狭义解

释，其仅考虑了可能直接形成损失的法律风险，

而没有涵盖从其他风险转化出来而可能间接形

成损失的法律风险，即“广义的法律风险”。据此，

我们可以将“广义的法律风险”定义为：“由于违

法违规或对决策、经营、操作的合法合规性评估

失误而可能造成损失的风险，以及因对上述失误

法律后果认识不足、处理失当而可能扩大损失的

风险”。

广义的法律风险包括如下三个层面：第一，

决策中未充分考虑依法合规性，经营、披露、宣

传中因内外因素造成声誉损失，而由策略风险及

声誉风险转化而成的法律风险；第二，由不完善

或有问题的内部程序、人员及系统或外部事件所

造成损失的法律风险，包括依法合规经营、人员

授权控制、业务管理控制出现问题及外部法规变

动带来的法律风险；第三，由信用风险及市场风

险转化而成的法律风险，包括授信管理、准入推

出制度、授信制度、风险政策及风险目标出现问

题以及交易性风险、流动性风险及利率风险控制

失当带来的法律风险。

银行法律风险的防控首要的是在决策层、管

理层及操作层都强调依法合规经营问题，即在银

行内部树理“合法性效益”的观念，不鼓励“唯效

益论”和“唯业绩论”，重视法律风险可能给银行

带来损失的巨大程度和广泛影响。银行法律风险

的防控还需要在决策中、经营中及观念上制定切

实有效的防控体系，在内部机制上及经营过程中

贯彻具体、可操作的防控措施，建立良好的银行

法律文化。

法律风险的具体防控措施有：在决策法律风

险防控中引入首席法律顾问负责制、法律顾问委

员会制、法律风险管理体系及危机管理合法性措

施；在经营中采取机制性和过程性的法律风险防

控措施，包括在制度上建立授权制度、合规制度，

对业务中的法律风险采取事前、事中、事后的全

程管理，包括法律风险评估、法律尽职调查、法

律合规咨询、合同全程管理、外部法律资源整合、

诉讼仲裁管理、审核信息披露等等；注重银行法

律文化建设，包括编制《依法合规责任手册》、

开展法律风险防控培训、引入依法合规性绩效考

核指标、提高法律合规人员素质及建立法律信息

收集公布渠道等等。

一、决策中法律风险的防控

决策是企业生存发展的核心元素，银行业也

不例外，但决策程序中法律意见的缺失恰恰构成

了中国银行业最大的法律风险。如何避免银行决

策者做出毫无法律常识的可笑批示？如何避免

决策者经全体讨论做出的决策竟然缺乏必要的

法律分析和基础，没有对起码的法律界限做出考

虑？如何避免参与决策的个别领导由于个人的

倾向偏好或喜怒哀乐随意就法律问题发表意

见？在决策过程中，银行法律顾问提供法律意见

时如何保持相对的独立性？法律顾问应处于咨

询地位还是决策参与地位，法律意见是否还能因

行政领导主观的拍板得以推翻，进而银行的决策

是否能被保证在合理的法律框架中展开，都是值

得银行在设计未来科学的决策机制时必须深入

思考的问题。

1、建立首席法律顾问负责制，参与银行重

大战略决策

为解决如上问题，必须在决策体系中引入法

律风险防控机制，首先是实行首席法律顾问负责

制。首席法律顾问对法律风险评估、防控方案的

设计实施负总责，在决策机制中的地位应相对独

立，直接向董事会负责，参加董事会议。作为董

事会会议的参加者，首席法律顾问对董事会的决

策程序进行监督，并对董事会决议的合法合规性

进行把关；在对外签发任何重要的法律文件之

前，都应该取得首席法律顾问的肯定性意见或者

副署；另外，首席法律顾问还可以就集团重大战

略和决策中的法律风险做出评估报告，并在董事

会上提出防控法律风险的建议、意见和方案。

2、建立法律顾问委员会制，规范专业委员

会评审决策

我国银行通常都设有风险管理委员会、资产

负债管理委员会、业务发展委员会以及人事薪酬

委员会等专业委员会，其中一些委员会吸收了个

别法律人员参与，但由于往往采取“多数”表决

制，这