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论国际法的效力论文

篇1

从国际法透视软法的效力问题

软法这一舶来词，最早适用于国际法领域，主要是相对于

硬法而言，其定义，效力等问题一直都是学界探讨的热点。随

着软法在国际环境合作、世界卫生合作、等国际法的多个领域

的实践和运用，近来得到了勃兴。本文旨在通过对国际法的效

力，以及比较，从而探寻出软法的本质及其效力依托。

软法硬法效力渊源

国际法即是法，主要是由各国间的协议和习惯形成的，必

要时可由外力加以强制实施，是一种较为准确的规则，对当事

国具有法律的约束力。软法就其定义而言，学界并没有给出一

个十分明确的概念，只是指那些不具有法律约束力但又能产生

一定法律效果的国际文件。

一、软法的渊源

硬法就是那些在严格意义上具有法律约束力的法律规范，

主要是指的是国际条约、国际习惯、一般法律原则。作为一个

相对方的概念，软法是指不具有法律约束力的文件，例如国际

组织大会的宣言、决议、行动计划等，这类文件虽不具有法律

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约束力，却往往有助于国际习惯的形成和条约的产生，对各国

的行为具有一定的影响力[王曦编著《国际环境法》，1998

年版，法律出版社，第70页]。软法相对于硬法的明确、义

务、授权而言，更主要是一种非法律的协定。

二、软法的意义

在国家间的相互往来过程中，条约缔结是一种主要的方

式，但并不是一个最为行之有效的方式。条约的生效通常要求

国家立法机关的批准，而这一程序传递了关于国家对于条约之

偏好的重要信息，而且传达了一种更为严肃的承诺。对于一些

国家在签订国际条约以及适用时都极为慎重小心，这不仅仅关

乎到一国的声誉问题，同样对国内立法以及法律规范冲突适用

等问题产生尤为重要的影响。相对于软法此时便显现了它的优

越性，作为非法律形式，它对于各国的拘束力也是十分有限

的。

其一，软法可以促进国际事项快速的实施。各国通过会议

就某个事项达成共识，采取宣言，会议记录等形式，因不具有

严格的惩罚措施，可以促进该项事快速的实施。就国际条约的

繁琐过程而言，不仅仅要经过很长一段时间的协商，最终达到

国家间意志协调，同时，条约作为国家间的准据使之生效，又

要经过国内立法机关的认定，这是一个漫长而突变的过程，例

如《海洋法公约》的签订，经过长达十几年的商议才对海洋上

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的权益进行了较为明确的规制，这严重滞后了有些国际问题的

发展。

其二，相较于软法与硬法中的国际习惯而言，从形式上确

认习惯法的成立与习惯法作为一项具体标准对一国的拘束力是

两个不同的问题。国际实践表明，即便是公认的习惯法规则，

也不一定对每个国家都有约束力，因为只要不能证实该项习惯

法规则被有关国家的长期一致的实践所接受，该习惯法规则就

对该国没有拘束力。对于该国或第三国而言，它对一习惯法则

的承认是形成这一习惯法的最基本的因素。而如《世界人权宣

言》是在联合国大会上无反对票的情况下通过的，因而它的形

式上的普遍意义是不容否定，同样这种形式上的普遍认同是可

以作为国际行动的准则。

三、软法的效力

软法作为一个非法律约束力的规范实际上一直起着重要的

作用，软法主要通过与习惯法和条约的相互渗透和相互影响发

生着作用。会议中形成的决议是可被认作为国际习惯法形成的

实质因素。例如，就联合国大会而言，其所通过的决议有两

类：一是处理联合国大会内部组织的日常事务决议，对联合国

大会的成员有法律约束力。二是涉及其他事务的决议，就其本

身而言并无法律约束力，但其由于调整对象和起草方式具有某

些法律效力。因此，在适当情形下，决议是联合国大会对联合

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国宪章的权威解释，而会议决议又是国家行为的明确声明，因

此是可以被认作为国际习惯法产生的实质因素。再者，国际习

惯形成的要件是被各国长期实践并达成心理认同观，决议便是

与会国认同并将为之实践的内容，是作为国际法律依据的构成

要件。

作为国际社会的主体，国家行为更多时候是基于国家利益

的角度而为。各国缔结的协定，所做的声明，宣言等都是出于

利益的耦合，在此基础上，无论其他国家的行为如何，每一个

国家都会出于自身考虑去从事同样的行为亦或受制于此。根本

原因在于