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干货合同法律审查的三个维度和八个步骤
不管是企业主、公司法务、法律顾问律师,合同的谈判、起草和
审查修改都必然是工作组成部分,甚至是核心工作。每份合同虽然因
合同标的、标的额、法律关系等不同而所有区别,但合同框架和条文
构成大同小异,无外乎部分条款用墨多少有异。因此,笔者认为拿到
一份交审合同不应当是手足无措,无从下手,合同审查有据可循。本
文将介绍通用的合同法律审查的方式方法。
一、合同法律审查的三个维度——两个务必、三个前提、十五个
条款
(一)两个务必:务必做充分沟通、务必熟悉合同涉及的专业领
域
1、务必做充分沟通是合同法律审查的重要环节,也是最容易忽视
或者说最容易放松警惕的环节。很多审查者存在这样的心理,因合同
金额很小、涉及领域陌生、与送审人沟通不畅、合同审查的时间紧任
务重等因素,为图方便省事,草草完成审核,在不与送审人沟通的情
况下,直接闭门造车,草草提交审查成果。可以想见,此类合同审查
的质量是非常低的,也极容易因不了解该合同实情出现履行问题。合
同法律审查务必要进行充分的沟通,闭门造车只能固步自封,脱离实
际。合同审查应在充分沟通基础上进行,不能因怕麻烦而做毫无意义
的应付审查。
2、务必熟悉合同涉及的专业领域是合同审查的另一个重点要求,
也非常容易被忽视和放松。每份合同文本背后都是生动鲜活的业务,
涉及经济活动的方方面面,法律专业人员熟悉的业务领域毕竟有限,
对合同涉及的形形色色的业务领域往往比较生疏,甚至一窍不通,如
专业的海商业务、移动互联网业务、非定向融资工具业务、旅游娱乐
产业等。如果对合同涉及领域的业务不熟悉,又不去钻研,难言能出
具高质量的合同审查意见。但并非要求我们都要知识渊博,当我们对
合同所涉领域非常陌生时,“临时抱佛脚”式的突击学习可以派上用
场,搞清此领域的基本概念,或者向相关专业的老师、朋友请教,这
无疑将大大提高合同审查的效率和质量。
(二)三个前提:知晓合同签订的背景和目的、了解送审合同文
本提供方、询问合同是否实际履行及履行中存在的问题
1、知晓合同签订的背景和目的是合同审查的第一个前提,即为什
么各方要签订这个合同,要实现怎样的商务目的,如果条件允许,重
要的合同从创意、磋商到谈判的整个过程都应请合同审查人参与其中,
充分了解合同订立的背景和目的、现行文本规定的背后原因,对提高
合同审查质量大有裨益。
2、了解送审合同文本的提供方是合同审查的第二个前提。哪方起
草的合同文本,一起会尽力趋利避害,如果是本方提供的合同文本,
那合同审查的尺度即应适当放宽,重点放在如何保证本方利益最大化
而又能说服合同相对方;如果是对方提供的合同文本,则合同审查的
尺度要尽量扎紧,不考虑合同优劣势地位情况下,对合同中排除本方
合同权利、增加本方合同义务的条款据理力争进行修改。
3、合同是否实际履行及履行中存在的问题,在倒签合同情形下十
分重要。并非所有的合同都等到文本签订后才正式履行,司法实践中
往往一些合同在文本签订前就已经实际履行,审查的是补签或倒签的
合同。针对此类合同,可能合作隐患或法律风险已经产生,倒签合同
是一个规避风险、分摊责任的时机,此时就不能按照一般规则设计和
审查条款,应植入现实需求,以实现本方合同利益最大化。
(三)十五个条款:合同标题;合同主体;合同标的;支付方式;
权利义务条款;违约责任;解除合同的条件设置及启动;保密条款;
知识产权;不可抗力;通知与送达;争议解决;其他特别约定;合同
收尾;附件
我国《合同法》分则根据合同标的不同分为有名合同和无名合同,
其中有名合同就有十五种之多,无名合同更是不胜枚举。针对不同合
同类型,合同文本中需要写入多少条款、哪些条款是必备条款、哪些
条款是可有可无条款,关系到合同各方的权利义务。《合同法》第十
二条规定:“合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:(一)
当事人的名称或者姓名和住所;(二)标的;(三)数量;(四)质
量;(五)价款或者报酬;(六)履行期限、地点和方式;(七)违
约责任;(八)解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文
本订立合同。”但这八个条款当然不能涵盖合同各方权利义务的方方
面面,笔者认为一份完备的合同可以按需写入以下十五个条款,以全
面约定合同各方权利义务。
1、合同标题:合同标题是对一个合同性质的认定,决定了这个合
同中各方的基础法律关系。不可忽视合同标题的作用,合同标题应准
确对应合同各方真实的
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