姚宏敏资管新规的效力及其在商事争议解决中的适用问题课件.pptxVIP

资管新规的效力及其在商事争议解决中的适用上海国际仲裁中心姚宏敏研究中心主任2018年6月8日

资管新规的效力及其在商事争议解决中的适用一、管新的行政范二、管新民事关系的范用三、管新合同效力的响四、害公共利益的判断准五、反管新的合同效力析5/10/2024SHIAC2

《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》（银发[2018]106号）?资管新规对于规范金融机构资产管理业务，统一监管标准，有效防控金融风险等具有重要意义。?资管新规不仅涉及资管项目的产品合规与否，也会影响到商事争议解决的裁判尺度，从而导致诉讼风险的变化。?资管新规作为行政规范性文件，存在效力偏低的问题。在诉讼和仲裁过程中，如何进行适用，以及对相关合同效力的影响，也会引发一些讨论。5/10/2024SHIAC3

一、资管新规的行政规范性质（一）资管新规属于非法源性的规范性文件行政法规、部门规章属于行政立法，而行政规范性文件不具有法源性，效力低于规章。国务院及其部门均可制定规范性文件。2018年5月16日，《国务院办公厅关于加强行政规范性文件制定和监督管理工作的通知》（国办发〔2018〕37号）。行政规范性文件是除国务院的行政法规、决定、命令以及部门规章和地方政府规章外，由行政机关或者经法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织依照法定权限、程序制定并公开发布，涉及公民、法人和其他组织权利义务，具有普遍约束力，在一定期限内反复适用的公文。资管新规属于国务院部门联合制定的行政规范性文件。5/10/2024SHIAC4

一、资管新规的行政规范性质（二）资管新规的出台背景及其实际效力资管新规是由习近平总书记担任主任的中央全面深化改革委员会第一次会议审议通过、国务院同意、四大金融监督管理部门联合发文，非普通的规范性文件。中国人民银行通知：《意见》根据党中央、国务院“服务实体经济、防控金融风险、深化金融改革”的总体要求，……一行两会将其定位为资产管理行业的行政规范体系的“基本法”，“金融监管管理部门在本意见框架内研究制定配套细则，配套细则之间应当相互衔接”。从现实层面出发，它是系统规范资管业务最高效力的规范性文件，资管新规的实际效力应高于部门规章。5/10/2024SHIAC5

二、资管新规对民事关系的规范作用金融机构经营资产管理业务，可能会处于三重法律关系之中：1.金融机构作为民事主体与投资者之间形成的民事法律关系；2.金融机构作为行政相对人与金融管理部门之间形成的行政法律关系；3.个别情况下，产生金融机构涉嫌刑事犯罪的刑事法律关系。5/10/2024SHIAC6

二、资管新规对民事关系的规范作用（一）对民事关系的规范作用1.限定了民事主体资格或范围：如设定合格投资者的标准；2.作为民事法律关系的构成要件：如金融机构为委托人利益履行诚实信用、勤勉尽责义务；金融机构应当向投资者主动、真实、准确、完整、及时披露资产管理产品募集信息等；3.作为民法上相关法律概念的解释依据：如界定资产管理业务、净值化标准等；对于合同条款的解释，也将产生极大的影响。4.对民事法律行为效力的影响，对相关合同效力产生直接的影响：如要求资产管理产品实行净值化管理，禁止保本收益，禁止违规分级，禁止刚性兑付等。5/10/2024SHIAC7

二、资管新规对民事关系的规范作用（二）资管新规的适用条件?包括国务院规范性文件在内的所有规范性文件在民事审判中均不能直接适用。?法律、法律解释或司法解释、行政法规可以在民事审判中直接引用；对于法律、行政法规尚无明确规定，行政规章不违反上位法的，可以适用或参照；对规范性文件“经审查认定合法有效的，可以作为裁判说理的依据”。?资管新规如在民事审判中作为裁判说理依据应满足三个条件：一是符合立法法和民事诉讼法的要求；二是不得与上位法相抵触；三是规范性文件的内容必须符合民事法律原则和精神，并满足公序良俗的要求。5/10/2024SHIAC8

三、违反资管新规对合同效力影响?《合同法》《合同法解释（二）》：违反法律、行政法规的效力性强制性规定的合同无效。?违反资管新规的合同并不能直接依据合同法第五十二条第（五）款被认定为无效。?最高人民法院确立的另外一个非正式原则：以损害公共利益为由确认合同无效。?2007年，全国民商事审判工作会议上,最高法院副院长就在题为“充分发挥民商事审判职能作用为构建社会主义和谐社会提供司法保障”的讲话中指出：“人民法院只能依据全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规认定合同无效,而不能直接援引地方性法规和行政规章作为判断合同无效的依据。如果违反地方性法规或者行政规章将导致损害社性服务性会公共利益,则可以根据合同法第五十二条第（四）项的规定,以损害公共利益为由确认合同无效