论我国探视权制度的构建.docx

目录

内容摘要????????????????????????1

一、引言????????????????????????2

二、探视权制度概述???????????????????2

（一）探视权的概念???????????????????2

（二）探视权的渊源和发展????????????????2

三、各国立法现状????????????????????3

（一）大陆法系有关探视权的法律制度???????????3

（二）英美法系有关探视权的法律制度???????????3

四、我国探视权制度存在的问题??????????????4

（一）立法上的缺陷???????????????????4

（二）执行中的问题???????????????????5

五、我国探视权的制度构建??????????????? 5

（一）完善我国的探视权立法???????????????6

（二）改进我国探视权的司法实践?????????????7

六、结语????????????????????????8

参考文献????????????????????????9

论我国探视权制度的构建

摘要：2001年4月我国新《婚姻法》设立探视权制度，弥补了婚姻家庭立法上的一项空白，是婚姻立法的一项重大进步。探视权的出现，不仅仅体现了对未获得抚养权的父或母一方利益的保护，更体现了对离婚家庭中那些无辜孩子的保护。但是我们从多方位的视角来评价探视权不难发现，作为新生制度它设计上的缺陷导致司法实践中的困惑。本文试图在对我国婚姻法中探视权的法律制度和国外及其他地区有关探视权的法律制度理解和分析的基础上，提出完善我国探视权制度的建议。以期更好的实现此项制度的立法初衷：保护未成年子女健康成长。

关键词：探视权；国内外立法；探视权主题；执行难；问题和对策

一、引言

自70年代末至今，随着社会的急剧转型和市场经济的高速发展，中国社会日新月异，拥有固定规则的旧秩序慢慢消失，对大众来讲，从人生观到价值观都发生着越来越深刻的变化。这些变化在现实生活中最直观的反映就是我国离婚率的不断攀升，由此带来的家庭破碎严重阻碍了青少年的健康成长。而青少年的健康成长则直接关系到整个社会的持续发展和稳定，因此，关注并解决家庭的破碎带来的一系列问题显得尤为重要。本文多角度来探讨我国婚姻法对探视权问题的有关规定，分析现状、揭露问题、直面缺陷、力求完善，强化父母对子女抚养教育的法律意识，保障权利义务的对等性，保护未成年子女的身心健康。

二、探视权概述

（一）探视权的概念

探视权是指夫妻双方在离婚之后，不与未成年子女共同生活的一方（父或母），享有按照约定或规定的时间、地点、方式，去关心未成年人子女成长和教育或与其进行一定时间共同生活的权利。从法理上分析，探视权是基于血缘关系而产生的身份权，是亲子关系自然流露的权利，是亲权中人身照顾权的一部分，但它又与人身照顾权分离而成为与其并存的权利，具有高度的专属性。

（二）探视权的渊源和发展

探视权最远可追溯到罗马法中的家父权。①罗马法中家父权是指家长对家子享有的权力。具体而言，家父指父，家子包括子、女。家父为自权人，家子则为他权人。早期的家父权兼有父权和家长权的性质，这种权力在家庭范围内无所不包。恩格斯在论及古代罗马的家庭时指出：“这种机体的首长，以罗马的父权支配着妻子、子女和一定数量的奴隶，并且对他们握有生杀之权。”②后来，从家父权中分化出对妻子的夫权、对奴隶的家长权等，家父权便主要适用于亲子关系，这成为后世亲权的肇始。家父权发生的原因主要有：(1)婚生子女的出生。罗马法规定，在婚姻关系存续中受胎而出生的子女，以其生母的夫为父。(2)非婚生子女的认领。罗马法称未经认领的子女为自然子女；经认领后，即受其父的家父权支配。(3)收养子女。分为他权人收养和自权人收养；前者指收养他家的家子，后者指收养他家的家父。

探视权制度的关键在于平衡父母探视子女的权利和保障子女身心健康发展两者之间的关系。探视权制度起源于英美法系，各国立法实践和婚姻法理论普遍认为：探视权作为一种法定权利，只有在不利于子女身心健康发展的情形下，才应该受到限制甚

①中华法学大辞典﹒民法学卷.

②马克思,恩格斯.马克思恩格斯全集(第21卷)[M].北京:人民出版社,1972.69.

至被暂时剥夺，这一制度因为为离异父母探视子女提供了法律依据而为各国立法和法理所接受。国外各主要国家及我国的港澳台地区都规定了探视权制度，我国婚姻家庭立法采纳了这一立法思想，2001年4月，新《婚姻法》设立探视权制度，填补了婚姻家庭立法上的一项空白，也是我国婚姻家庭法律制度建设的重要成果之一。

三、各国立法现状

国外各主要国家都规定了探视权制度，但由于各国的传统、文