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松专利法首次销售原则的规范属性分析
【DOI]IO.19685 ̄.cnki.cnl1-2922/n.2018.O1.010
专利法首次销售原则的规范属性分析
金松
(南开大学滨海学院法政学系。天津300270)
摘要:首次销售原则又称为专利权用尽或专利权穷竭原则。虽然对此在理论上已达成共识,但专利权用尽的称谓违背专利
权的本质,专利权穷竭的称谓具有语义缺陷。因此,首次销售的称谓为最优选择。美国最新的专利司法判例表明,首次销售原则
的适用不考虑是否存在限制性销售。我国学界对专利法首次销售原则的规范属性认识存在争议。借鉴美国首次销售原则的最
新发展.本文从三个方面对我国首次销售原则的强行性规范属性进行了证成,对此进行明确,一方面有助于平衡专利权人的利
益和社会公共利益,实现专利法立法目的;另一方面是在编纂民法典背景下,对民法规范论的要求进行的回应之一。
关键词:首次销售;专利权用尽;强行性规范;任意性规范
中图分类号:D913.4;文献标识码:A;文章编号:1003—9945(2018)01—0071—08
权用尽”和“专利权穷竭”的提法具有难以避免的称谓
专利权用尽和专利权穷竭的困境,称为“首次销售原则”更具有合理性。
一
、
方面,“专利权用尽”的提法有违专利权的本
称谓困境一
质。专利权的本质是一种消极的排他权,专利权并非
赋予发明人以制造、使用、出售等积极权利,而是在于
专利权用尽,又称为专利权穷竭或首次销售原
排除他人通过非法制造、使用、出售等方式实施专利
则,是指经由专利权人自己制造、进口或者经其被许
可人制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获物品或方法的消极权利,即专利权人有排除他人未经
得的产品合法售出后,无论该购买者以何种方式使同意而使用其专利的权利。美国专利法已经通过对专
用、许诺销售、销售该产品,均不构成侵犯该项专利权利法第154条的修改,对专利排他权的本质进行了明
的行为Il1。总结各学者对专利权用尽原则的定义①,可确。1952年修改前的美国专利法第154条对专利权
以看出,专利权用尽原则又称为专利权穷竭或首次销采用的用语是“exclusivefight”,修改后该条采用了
售原则,目前学界不存在不同认识。本文认为,“专利“righttoexcludeothers”②的用语。两者是从不同的角
作者简介:金松(1984一),女,蒙古族,黑龙江大庆人,讲师,民商法学硕士,研究方向:民法,知识产权法。
①李明德:“按照专利保护的原理,当专利权人售出或授权销售了含有发明的产品后,就在事实上给予了购买者使用和进一
步销售相关产品的许可。这叫作‘第一次销售理论’或者‘权利用尽”’(参见李明德《美国知识产权法》,法律出版社2014年
版,第99页);王迁:“专利权用尽,又称专利权穷竭,是指对于经专利权人许可或以其他方式合法
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