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公司治理的概念与特征

公司治理的概念与特征

公司治理的概念包括广义和狭义两种。广义上的

公司治理包括公司内部法人治理结构、外部治理

市场体系和以《公司法》、公司章程为核心的法

律规则体系三个层次的内容。狭义的公司治理就

是公司法人治理结构。

法人治理结构是公司制的核心，是明确划分股东

（大）会、董事会、监事会和经理层之间权利、

义务和责任以及明确划分相互制衡关系的一整

套制度安排。

1.公司治理是一种经济关系；

公司治理中的出资人、经营者、管理者、监督者

之间，均是一种经济关系。这种经济关系是财产

权利的直接体现。

2.权责明确、各司其职；

公司各个机构之间权责分明、各司其职。权力机

构、决策机构、监督机构和执行机构之间相互制

衡、相互协调。

3.委托代理、纵向授权；

公司的首要性质是契约型。公司各层级之间的关

系，皆是以一种契约——委托代理的形式来实现

的。股东（大）会作为纵向授权的起点，以委托

人的身份将财产交董事会代理，并委托监事会进

行监督。董事会作为第二层次的代理者，又将公

司财产委托给经理层代理。这样层层委托，权力

自上而下分配。

4.激励与制衡并存。

由于代理人可能存在发生的逆向选择和道德风

险以及信息的不对称，委托人无法对代理人行为

进行现场和事后监督，致使委托人利益蒙受损

失。为了尽可能避免损失，委托人有必要建立激

励和制衡机制。

二、公司治理的不同模式

1.公司机构由股东会和董事会构成，即所谓的单

轨制。如：美国、英国。

2.公司机构由股东会、监事会和董事会构成，即

所谓的双轨制。如：德国。

3.法律对公司机构的设置要求较为灵活：既可以

采取单轨制，也可以采取双轨制；采取何种模式，

由公司自己选择。如：法国。

提示：公司治理结构的基本模式应当由三个机构

构成：表意机构、执行机构和监督机构。典型的

表现为公司机构通常由股东会、董事会和监事会

构成。我国采取的正是这种模式。

指也就无法办理转让手续即出资过户手续，但实

践中国有企业的公司化改建普遍存在以净资产

出资组建新公司的做法。笔者认为净资产出资本

质上是一种股权出资。即国有资产……机构以对

全民所有制企业的所有者权益或“股权”出资，而

“股权”价值确定依据即是企业净资产价格。因

此，笔者建议在国有企业改建为公司时使用所有

者权益或股权出资替代净资产出资表述。

商誉其实质是一种商业信用，由于信用难以评

估，且不能转让，因此作为出资还存在法律上的

障碍。品牌包括企业名称品牌、商标品牌等，笔

者认为，以注册商标为载体的品牌，由于可评估

报价，可转让，是可以出资的，而以企业名称为

载体的品牌由于不可转让，是不可以出资的。

在以改建或组建方式成立的国有独资公司中，国

有资产监督管理机构的出资时间如何确定呢。笔

者认为由于不存在实物资产过户和货币交付，且

这种出资的实质是一种“股权出资”，因此国有资

产监督管理机构的出资应以组建企业取消法人

资格或在工商登记机关变更组建企业的股东为

新成立的国有独资公司之时为其出资的时间。

2、关于国有独资公司组织机构

国有独资公司的特殊性在于，公司不设股东会，

由国有资产监督管理机构行使股东会的职权，也

可授权董事会行使部分职权，授权的范围详见本

文第一部分。董事会是国有独资公司的决策机

关，国有独资公司的董事会至少应有一名职工代

表董事。职工代表董事由公司职工（代表）大会

选举或罢免。其余董事由国有资产监督管理机构

委派或更换。董事会董事长和副董事长由国有资

产监督管理机构指定。值得注意的是新《公司法》

尊重股东与董事会之间委托法律关系的本质，取

消了原《公司法》关于董事任期届满前不得无故

解除董事职务的规定，将任意解除委托关系的权

利归还股东，制定国有独资公司章程时应注意此

项立法变化。

另外，国有独资公司的监事会应当包括至少

1/3的职工代表，职工代表监事由职工（代表）

大会选举或罢免。其余监事由国有资产监督管理

机构委派或更换。新《公司法》规定总经理由董

事会聘任或解聘，但是，笔者提示：新《公司法》

的规定并不具体，没有规定总经理的提名问题，

国有资产监督管理机构完全可以通过在公司章

程中约定总经理人选由出资人提名，以此来控制

公司的经理层。

3、关于国有独资公司对下属企业的管理

国有独资公司的下属企业可能包括独资公司、控

股有限公司、参股有限公司、股份有限公司，特

别情况下可能还有全民所有制企业。国有独资公

司下属企业均属于独立的企业法人，自主经营自

负盈亏，国有独资公司的管理主要通过选聘优秀