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第十一章清末的法律制度
(下
清末修律
一、修律的背景与实质
1．不平等条约签订的影响
2．“务期中外通行，有裨治理”的目的
3．收回领事裁判权的愿望
清末立法具有封建性和买办性的特点，
体现着深刻的半殖民地半封建性质。
沈家本(1840-1913),今浙江吴兴人。1883年进土。
历任天津知府、山西按察史、刑部左侍郎、大理院
正卿、法部右侍郎、资政院副总裁等职。1903年清
政府设立修订法律馆,，他兼任修订法律大臣至1910
年被解职。
长期任职刑部，得以浏览历代法典王章、刑狱档
案，系统地研究和考订了中国古代法律发展的源流
沿革，成为谙悉中国古代法律，并在一定程度上给
予批判总结的著名法学家。
沈家本既是清王朝中力图“变法自强”的谋臣,
又是近代著名法学家,中国法律近代化的奠基人。
修律过程中出现了以张之洞、劳乃宣为首的“礼教派”和以
沈家本为代表的“法理派”的尖锐争论。
“礼教”，即维护纲常名教，是中国封建法律的正统；
“法理”即“法律之原理”，是西方资产阶级的法学用语。
“礼教派”和“法理派”代表两种不同的法律思想。
争论焦点：立法宗旨，即以封建伦理纲常还是以西方法律理论
为宗旨。集中在《大清新刑律》修订.
“干名犯义”，存留养亲，“无夫奸”“亲属相奸”，“子
孙违犯教令”、卑幼能否对尊长行使正当防卫权
结果
增加《附则》5条规定，对侵犯皇室罪、内乱罪和外患罪
加重处罚，对无夫奸罪科以刑事处罚。并规定尊长亲属有
犯，卑幼子孙不得使用“正当防卫权”。
如何评价
（一）凡危害帝室罪、内乱、外患罪及杀
伤尊亲属罪，“处以死刑者，仍用斩”。
（二）凡犯毁弃、盗取尸体罪、发掘尊亲
属坟墓等罪，“应处二等徒刑以上者，得
因其情节仍处死”。
（三）凡犯强盗罪者，也可“因其情节仍
处死”。
（四）与无夫妇女通奸构成犯罪，双方都
要判处刑罚。
（五）“对尊亲属有犯，不得适用正当防
卫”。
“礼法之争”涉及的法律与道德、与风俗习惯、与社会
家庭教育关系等重大问题，反映封建主义和资产阶级两种对
立的法律观的冲突。
守旧派以传统的封建礼教为武器，以朝廷为坚强后盾，
拼命维护以君权、父权、夫权为核心的封建统治秩序，攻势
凌厉；
“法理派”欲以资产阶级刑法学说和原则制度来改造
中国传统的法律，触犯了数千年封建统治的支柱，招致“礼
教派”群起而攻之，他们虽运用西法奋力反驳，但又不得不
处处小心翼翼，可见“法理派”的进步作用和积极影响，
也显露出软弱。
性质：这场论争是统治阶级政治集团内部的一次思想冲
突，也是两派于清朝即将灭亡之际，在挽救其命运的政策策
略和实施方法上的分歧，而他们维护清朝统治、收回治外法
权的目标是基本一致的，因而他们之间的矛盾并不是不可调
和的。正因为如此，才导致了法理派一次次的妥协和让步。
预备立宪
1905年6月(11月才启程)--1906年6月，五大
臣分赴日美德法意比澳、丹麦瑞士挪威等国考
察。考察结论：立宪有三大利：一曰皇位永固；
二曰外患渐轻；三曰内乱可弭。
1．《钦定宪法大纲》
2．《重大信条十九条》
3.设立“谘议局”和“资政院”
仿行宪政
1906年9月1日发布《宣示预备立宪先行厘定管制谕》：
1.确认宪法的合法性和宪政制度的优越性。
2.肯定立宪的基调是：“大权统于朝廷，庶政公诸舆论”。
3.肯
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