法律职业考试(司法考试)商法主观题的答案和解析.pdf

商法主观题答案与解析

商法主观题答案与解析

8.题干：案情：鸿捷有限公司成立于2008年3月，从

事生物医药研发。公司注册资本为5000万元，股东为甲、

乙、丙、丁，持股比例分别为37%、30%、19%、14%；甲为

董事长，乙为总经理。

公司成立后，经营状况一直不错。

2013年8月初，为进一步拓展市场、加强经营管理，公

司拟引进战略投资者骐黄公司，并通过股东大会形成如下决

议（简称：《1号股东会决议》）：第一，公司增资1000万元；

第二，其中860万元，由骐黄公司认购；第三，余下的140

万元，由丁认购，从而使丁在公司增资后的持股比例仍保持

不变，而其他各股东均放弃对新股的优先认缴权；第四，缴

纳新股出资的最后期限，为2013年8月31日。各股东均在

决议文件上签字。

之后，丁因无充足资金，无法在规定期限内完成所认缴

出资的缴纳；骐黄公司虽然与鸿捷公司签订了新股出资认缴

协议，但之后就鸿捷公司的经营理念问题，与甲、乙、丙等

人发生分歧，也一直未实际缴纳出资。因此，公司增资计划

的实施，一直没有进展。但这对公司经营并未造成很大影响，

至2013年底，公司账上已累积4000万元的未分配利润。

2014年初，丁自他人处获得一笔资金，遂要求继续实施

公司的增资计划，并自行将140万元打入公司账户，同时还

主张对骐黄公司未实际缴资的860万元新股的优先认购权，

但这一主张遭到其他股东的一致反对。

鉴于丁继续实施增资的强烈要求，并考虑到难以成功引

进外部战略投资者，公司在2014年1月8日再次召开股东

大会，讨论如下议案：第一，公司仍增资1000万元；第二，

不再引进外部战略投资人，由公司各股东按照原有持股比例

认缴新股；第三，各股东新增出资的缴纳期限为20年；第

四，丁已转入公司账户的140万元资金，由公司退还给丁。

就此议案所形成的股东会决议（简称：《2号股东会决议》），

甲、乙、丙均同意并签字，丁虽签字，但就第二、第三与第

四项内容，均注明反对意见。

之后在甲、乙的主导下，鸿捷公司经股东大会修订了公

司章程、股东名册等，并于2014年1月20日办理完毕相应

的公司注册资本的工商变更登记。

2014年底，受经济下行形势影响，加之新产品研发失败，

鸿捷公司经营陷入困境。至2015年5月，公司已拖欠嵩悠

公司设备款债务1000万元，公司账户中的资金已不足以偿

付。

问题1：《1号股东会决议》的法律效力如何？为什

么？

参考答案：参考答案：

《1号股东会决议》为合法有效的股东会决议。因为1.

内容不违反现行法律、行政法规2.程序上符合股东会决议的

程序。

问题2：就骐黄公司未实际缴纳出资的行为，鸿捷公

司可否向其主张违约责任？为什么？

参考答案：参考答案：

1、首先应确定骐黄公司与鸿捷公司间签订的新股出资

认缴协议，自本案所交代的案情来看，属于合法有效的协议

或合同，这是讨论违约责任的前提。2、其次，依《合同法》

第107条，违约责任的承担方式有继续履行、采取补救措施

与赔偿损失三种，但在本案中，如果强制要求骐黄公司继续

履行也就是强制其履行缴纳出资的义务，则在结果上会导致

强制骐黄公司加入公司组织，从而有违参与或加入公司组织

之自由原则，故而鸿捷公司不能主张继续履行的违约责任。

3、至于能否主张骐黄公司的赔偿损失责任，则视骐黄公司主

观上是否存在过错，而这在本案中，骐黄公司并不存在明显

的过错，因此鸿捷公司也很难主张该请求权。

问题3：丁可否主张860万元新股的优先认购权？为

什么？

参考答案：参考答案：

不可以。1、丁主张新股优先认购权的依据，为《公司法》

第34条，即“公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出

资比例认缴出资”；不过该条所规定的原股东之优先认购权，

主要针对的，是增资之股东大会决议就新股分配未另行规定

的情形；2、而且行使优先认购权还须遵守另一个限制，即原

股东只能按其持股比例或实缴出资比例，主张对新增资本的

相应部分行使优先认购权。该增资计划并未侵害或妨害丁在

公司中的股东地位，也未妨害其股权内容即未影响其表决权

重，因此就余下的860万元的新股，丁