公司法定代表人相关法律风险提示.docx

公司法定代表人及相关法律风险的二十八个问题

一、 公司的法定代表人在法律上有何意义？

答：公司是法人，即法律拟制的人，并没有实体，因此其职权的行使仍然要落实到具体的、真实的人身上。法定代表人就是在法律层面上代表公司的人。

《民法通则》第三十八条规定：“依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。”因此，公司的法定代表人是指依照法律或者公司章程规定，代表公司行使职权的负责人。理论上，公司的法定代表人对内是公司管理核心，对外则代表公司，其以公司名义实施的行为由公司承担法律后果。

二、 法定代表人和公司是什么关系？答：法定代表人与公司之间的关系类似于代理关系，但与代理关系有区别，即代理人的行为不是被代理人本身的行为，只是对被代理人发生直接的法律效力，而法定代表人的行为就是企业、事业单位等本身的行为。因此准确地说，法定代表人与公司之间的关系是一种法定的代表关系。

三、 哪些人可以担任公司的法定代表人？

答：《公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。”因此，可以担任法定代表人的是董事长、执行董事或者经理。法定代表人只能是一人，

具体是谁由公司章程规定四、是否只有股东才有资格担任法定代表人？答：不是。持有股权的股东是公司的“所有人”，而法定代表人是公司的代表，二者并没有直接的联系，只是因为实践中往往由股权最多的股东出任董事长或执行董事，而总经理大多也持有股权，才会造成法定代表人必须是股东的错觉。

因此如前述法律规定，只要是董事长、执行董事或者经理即可担任公司的法定代表人，对其是否持有股权并无要求。

五、 中国公司的法定代表人是否有国籍、年龄、学历等方面的限制？答：我国法律对法定代表人无国籍要求，登记时只需提交公司的任职证明和法定代表人的身份证明即可；我国法律对法定代表人的学历没有要求，但要求法定代表人必须必须是具有完全民事行为能力的公民，也就是说应当年满18周岁，且精神智力状况完全正常。

六、 哪个机构以何种方式可以决定选任或者更换法定代表人？答：《公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。”《企业法人法定代表人登记管理规定》第五条规定：“企业法定代表人的产生、免职程序，应当符合法律、行政法规和企业法人组织章程的规定。”因此，哪个机构以何种方式选任或者更换法定代表人由公司章程规定，只要不违反法律的强制性规定即可，常见的方式是通过股东会（股东大会）决议或者董事会决议来作出选任、更换法定代表人

七、 公司需要按什么程序作出变更法定代表人的决议？

答：按照公司章程规定的程序。

另外，如果公司章程直接记载了法定代表人的具体人员，更换法定代表人意味着要重新签署章程，就需要经代表2/3表决权的股东通过，反之则不

用。

八、 未向工商登记部门办理变更手续的法定代表人变更是否有效？

答：对外无效，对内有效。

最高人民法院公报刊登的“大拇指环保科技集团（福建）有限公司与中华环保科技集团有限公司股东出资纠纷案”指出了最高院的倾向性意见：《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人变更应当办理变更登记。对法定代表人变更事项进行登记，其意义在于向社会公示公司意志代表权的基本状态。工商登记的法定代表人对外具有公示效力，如果涉及公司以外的第三人因公司代表权而产生的外部争议，应以工商登记为准。而对于公司与股东之间因法定代表人任免产生的内部争议，则应以有效的股东会任免决议为准，并在公司内部产生法定代表人变更的法律效果。

同样是最高人民法院公报刊登的“安徽滁州中院判决凹坭公司诉金卫玲等股东利益赔偿案”也指出“公司办理法定代表人变更登记手续，不是法定代表人产生的必要条件。原公司法定代表人不能以未办理工商登记为由，对抗公司股东会和董事会的决议。

九、 法定代表人的选任有哪些禁止性条件？

答：《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条规定了八种不得担任法定代表人的情况，分别是：

（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力的；

（二）正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的;

（三） 正在被公安机关或者国家安全机关通缉的；

（四） 因犯有污贿赂罪、侵犯财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序

罪，被判处刑罚，执行期满未逾三年的；或者因犯罪被判处剥夺政治权利，

执行期满未逾五年的；

（五） 担任因

经营不善破产清算的企业的法定代表人或者董事、 经理，

并对该企业的破产负有个人责任，自该企业破产清算完结之日起未逾三年

的；

（六） 担任因违法被

吊销营业执照的企业的法定代表人， 并对该企业

违法行为负有个人责任，自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年