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协议审查技巧和方法

对于任何需要审查的协议，不管协议的标题是如何表述的，一方面应当通过阅读整个协议的所有条款，准确把握协议项下所涉法律关系的性质，以拟定该协议所合用的法律法规。在审查协议前，必须认真查阅相关的法律法规及司法解释。同时，注意平时收集有关的协议范本，尽量根据权威部门推荐的示范文本，并结合法律法规的规定进行审查。

协议审查的着重点：协议的效力，协议的中止、终止、解除，违约责任和争议解决条款

一、协议的效力问题

1、《协议法》第52条规定了协议无效的五种情形，即一方以欺诈、胁迫的手段订立的协议，损害国家利益的;恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的;以合法形式掩盖非法目的;损害社会公共利益的;及违反法律、行政法规的强制性规定的。

因此，在审查协议时，应认真分析协议所涉及的法律关系，判断是否存在导致协议被认定为无效的情形，并认真分析协议无效情况下产生的法律后果。

2、注意审查协议的主体。主体的行为能力可以决定协议的效力。对于特殊行业的主体，要审查其是否具有从事协议项下行为的资格，假如协议主体不具有法律、行政法规规定的资格的，也许导致协议无效，因此对主体的审查也是协议审查的重点。

3、对于无权代理、无权处分的主体签订的协议，应当在审查意见中明确也许导致协议被变更、被撤消的法律后果。

4、注意协议是否附条件或附期限。

5、注意协议中是否存在无效的条款，涉及无效的免责条款和无效的仲裁条款。无效的免责条款即《协议法》第53条的规定：导致对方人身伤害的和因故意和重大过失导致对方财产损失的免责条款。

二、协议的履行和中止

1、《协议法》第62条明确规定了协议中部分条款约定不明、没有约定的情形下的履行方法，因此对这部分条款需仔细审查，涉及质量标准、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式、履行费用等条款。

2、《协议法》规定了双务协议中的不安履行抗辩权、先履行抗辩权和同时履行抗辩权，因此在审查协议时，应结合违约责任的约定注意审查双方义务的履行顺序问题。

三、协议的终止和解除

协议的终止和解除是两个并不完全等同的法律概念，协议解除是协议终止的情形之一，协议审查时应掌握协议法第六章关于协议的权利义务终止的相关规定。

1、协议的终止

协议终止是指协议权利义务的终止，其法律后果只发生一个向后的效力，即协议不再履行。《协议法》第91条规定了协议终止的若干情况：债务已按照约定履行;协议解除;债务互相抵销;债务人依法将标的物体存;债权人免去债务;债权债务同归于一人;及，法律规定或当事人约定终止的其他情形。

根据上述91条最后一款的授权，许多协议文本都有专门条款约定协议终止的情况，但有些约定往往是对违约责任的反复，而违约的情形是可依据协议中关于违约责任的约定承担责任，这种责任的承担与协议终止的法律后果往往是不同的，因此，应结合关于违约责任的约定分析对协议终止的约定是否属于可以且必要的情形。

2、协议的解除

《协议法》的93条规定了当事人双方可以在协议中约定解除协议的条件，这些条件的设立往往与一方违约相联系，这是在协议审查时需注意的问题。

《协议法》第94条规定了单方解除协议的情形，但应当注意这种解除权是一种单方任意解除权而非法定解除权，对该条的合用仍需当事人的约定。同时，这种解除需要提出解除的一方告知对方，且在告知到达对方时发生解除的效力。这也是在协议审查时需要注意的问题之一。特别是在一方迟延履行时，只有这种迟延达成主线违约的限度时，另一方才享有单方解除权，否则应给予违约方合理期限令其履行协议义务而不能解除协议。

审查时还要注意的一个重要问题是是否约定了行使解除权的期限。根据《协议法》第95条的规定，双方可以约定行使解除权的期限，没有约定的合用法律规定，法律也没有规定的，则在对方催告后的合理期限内必须行使，否则会导致该权利的丧失。协议法分则许多条款都有关于法定解除的特别规定，如赠与协议、不定期租赁协议、承揽协议、委托协议、货运协议、保险协议等，这规定审查时掌握协议法分则对各类协议的具体规定。

协议解除的效力较协议终止更为复杂。一方面它产生一个向后的效力，即对将来发生的效力——未履行的终止履行;另一方面，对于协议解除的溯及力问题《协议法》并没有做一刀切的规定，而是根据履行情况和协议性质，可以规定恢复原装(互相返还);最后，野火四最为重要的一点，多数协议在违约责任条款中会约定一方有权解除协议，并规定对方承担违约责任，这种约定事实上是错误的，对的的表述是：解除权人有损失的，可规定违约方补偿损失。可以约定该补偿金的计算方法(《协议法》第114条)。

四、协议的争议解决条款：

重要涉及仲裁条款的效力问题。目前对于约定两个仲裁机构的已被认定为有效的仲裁条款。应当写明