2022工程总承包合同固定价格风险的划分原则及其从投标开始的管控对策.pptx

2022.06;一．从工程总承包管理办法第十五条看工程总承包固定价格风险划分 的适用原则 按承包范围等价有偿原则，结合工程总承包的设计、采购、施工承包范 围分别明确价格； 实事求是原则——初步设计或项目建议书范围内能够固定的采取固定总 价计价，不能固定的按清单等固定单价计价； 价格波动范围风险系数同时设定原则； 明确风险系数外价格调整的计价原则。;二、从总承包人视角看始自投标阶段的过程管控对策 充分利用要求澄清权利，投标阶段向招标人发送详尽的澄清清单； 澄清从“发包人要求”不明确、不清晰的问题着手； 履约过程凡发现该澄清而未澄清的事宜，均应按发包人要求的变更办理 签证和索赔手续； 应澄清而未澄清造成计价约定不明的，按《民法典》第511条规定处理。;;;理解发包人和承包人 基于何种商业利益诉求选择工程总承包模式， 是讨论工程总承包固定价格适用的逻辑起点！;关于工程总承包合同的基础概念，根据国务院发改委和住建部共同印 发的《房屋建筑和市政基础设施项目工程总承包管理办法》（下称《总承 包管理办法》）规定，工程总承包是指承包单位按照与建设单位签订的合 同，对工程设计、采购、施工或者设计、施工等阶段实行总承包，并对工 程的质量、安全、工期和造价等全面负责的工程建设组织实施方式。 例如：在所有总承包模式类型中，交钥匙总承包是一类具有典型意义 的工程总承包模式。根据1999版FIDIC银皮书的表述，交钥匙总承包是指承 包商进行全部设计、采购和施工（EPC），提供一个配备完善的设施，“转 动钥匙”时即可运行。可知，交钥匙总承包合同的一个显著特点是，承包 商必须证明他的生产设备和装备的可靠性和性能，只有在这些试验成功完 成后，工程才能被接收。;从国内和域外推行工程总承包模式的实践来看，当建设工程项目发包 人对确定价格、单一责任、质量保证和避免工期延误等目标具有较一般施 工承包项目更强的诉求时，会倾向于选择与承包商签订工程总承包合同。 从FIDIC银皮书“序言”中可以总结出工程总承包模式的基本运行原则 ,诸如：“确定的最终价格和确定的竣工??期十分重要”“业主对此类交钥 匙项目，往往愿意支付更多、有时相当多的费用，只要能确保不超过商定 的最终价格”“承包商需要承担比红皮书和黄皮书规定的传统风险范围更 广的风险责任”“采用这种格式时，业主必须明白，他们编写的业主要求 应基于功能性基础描述设计原则和生产设备基础设计”，等等。;发、承包双方在总承包;一定程度上，固定价格计价足以成为促使发、承包双方达成总承包合 意最重要的内生动力。 相比于传统的施工总承包模式，在工程总承包模式下，承包人对项目 执行具有更大的自主权，对项目收益抱有更高的期待，但同时也面临着更;一方面，按照约定的里程碑实现工程目的（Fit for Purpose），对双 方都具有现实利益，这足以引导双方在项目实施过程中着眼主要矛盾，而在 不影响核心利益的细节上总体保持合作的姿态，一个显著的例子便是：当承 包人向发包人提出尽可能减少设计文件审核周期的建议时，发包人一般会接 纳承包人的该项建议，并通过协调发包人代表和工程师团队的工作界面等措 施去配合承包人加快文件批复进度； 另一方面，发、承包双方毕竟分属总承包商业模式的两端，发包人期望 承包人按照既定合同总价完成符合发包人要求的工程，而承包人则对降低工 程建设成本和获得价外补偿具有更多期待，不同的诉求无疑会导致双方在合 同细节较传统施工总承包更加严密、发包人要求更加具体的总承包合同中， 围绕发包人要求、变更、索赔、调价等几个关键的价格影响条款争论不休。;;《总承包管理办法》第十五条： 建设单位和工程总承包单位应当加强风险管理，合理分担风险。 建设单位承担的风险主要包括： （一）主要工程材料、设备、人工价格与招标时基期价相比，波动幅度 超过合同约定幅度的部分； （二）因国家法律法规政策变化引起的合同价格的变化； （三）不可预见的地质条件造成的工程费用和工期的变化； （四）因建设单位原因产生的工程费用和工期的变化； （五）不可抗力造成的工程费用和工期的变化。 具体风险分担内容由双方在合同中约定。 鼓励建设单位和工程总承包单位运用保险手段增强防范风险能力。;;（1）按承包范围等价有偿原则，结合工程总承包的设计、采购、施工承 包范围分别明确价格;公平原则（等价有偿）在《总承包管理办法》第15条中的体现： 公平原则是民法的一项基本原则，从《民法通则》《合同法》到《民法总则 》，再到《民法典》，我国民事基本法律中均规定了公平原则。各方当事人在签 订合同时，在强调契约自由和意思自治时，还应当遵循公平原则来合理确定各方 的权利和义务。 工程总承包合同通常履约期限比较长，标的额比较大，且涉及的法律关系和 权利义务内容比较复杂，如果合同中所设置的各方的权利和义