【最新】司法考试历年真题解析——民事诉讼法(2008年) .pdf

司法考试历年真题解析——民事诉讼法（2008 年） 2008年司法考试卷三《民诉》真题解析 一、单选题 33.王某承包了20亩鱼塘。某日，王某发现鱼塘里的鱼大量死亡，王某认为鱼的死亡 是因为附近的腾达化工厂排污引起，遂起诉腾达化工厂请求赔偿。腾达化工厂辩称，根本没 有向王某的鱼塘进行排污。关于化工厂是否向鱼塘排污的事实举证责任，下列哪一选项是正 确的？（ ） A.根据“谁主张、谁举证”的原则，应当由主张存在污染事实的王某负举证责任 B.根据“谁主张、谁举证”的原则，应当由主张自己没有排污行为的腾达化工厂负举 证责任 C.根据“举证责任倒置”的规则，应当由腾达化工厂负举证责任 D.根据本证与反证的分类，应当由腾达化工厂负举证责任 正确答案： A 答案解析：本题考核环境污染侵权的举证责任。在环境污染致人损害的案件中，加害人 对免责事由以及行为与损害结果之间不存在因果关系负举证责任，受害人对排污事实和受损 的事实负举证责任。 34.居民甲与金山房地产公司签订了购买商品房一套的合同，后因甲未按约定付款。金 山公司起诉至法院，要求甲付清房款并承担违约责任。在诉讼中，甲的妻子乙向法院主张甲 患有精神病，没有辨别行为的能力，要求法院认定购房合同无效。关于本案的说法，下列哪 一选项是正确的？（ ） A.法院应当通知甲的妻子作为法定诉讼代理人出庭进行诉讼 B.由乙或金山公司申请对甲进行鉴定，鉴定过程中，诉讼继续进行 C.法院可以依职权决定对甲进行鉴定 D.乙或金山公司可以向法院申请认定甲为无民事行为能力人，法院应裁定诉讼中止 正确答案： D 答案解析：本题考核诉讼中止。《民诉意见》第一百九十三条规定，在诉讼中，当事人 的利害关系人提出该当事人患有精神病，要求宣告该当事人无民事行为能力或限制民事行为 能力的，应由利害关系人向人民法院提出申请，由受诉人民法院按照特别程序立案审理，原 诉讼中止。 35.赵某与黄某因某项财产所有权发生争议，赵某向法院提起诉讼，经一、二审法院审 理后，判决该项财产属赵某所有。此后，陈某得知此事，向二审法院反映其是该财产的共同 所有人，并提供了相关证据。二审法院经审查，决定对此案进行再审。关于此案的说法，下 列哪一选项是正确的？（ ） A.陈某不是本案一、二审当事人，不能参加再审程序 B.二审法院可以直接通知陈某参加再审程序，并根据自愿原则进行调解，调解不成的， 告知陈某另行起诉 C.二审法院可以直接通知陈某参加再审程序，并根据自愿原则进行调解，调解不成的， 裁定撤销一、二审判决，发回原审法院重审 D.二审法院只能裁定撤销一、二审判决，发回原审法院重审 正确答案： C 答案解析：本题考核一审遗漏当事人的再审。《民诉意见》第二百一十一条规定，依照 审判监督程序再审的案件，人民法院发现原一、二审判决遗漏了应当参加的当事人的，可以 根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回原审人民法院 重审。 36.甲公司与乙公司因合同纠纷向A市B区法院起诉，乙公司应诉。经开庭审理，法院 判决甲公司胜诉。乙公司不服B区法院的一审判决，以双方签订了仲裁协议为由向A市中级 法院提起上诉，要求据此撤销一审判决，驳回甲公司的起诉。A市中级法院应当如何处理？ （ ） A.裁定撤销一审判决，驳回甲公司的起诉 B.应当首先审查仲裁协议是否有效，如果有效，则裁定撤销一审判决，驳回甲公司的 起诉 C.应当裁定撤销一审判决，发回原审法院重审 D.应当裁定驳回乙公司的上诉，维持原判决 正确答案： D 答案解析：本题考核有仲裁协议但起诉时未声明的情况。《民诉意见》第一百四十八条 规定，当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应 诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。《仲裁法》第二十六条规定当事人达成仲裁协议，一 方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议 的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受 理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。本案中，甲、乙公司之间 有仲裁协议，但是在一审首次开庭前乙公司并没有声明，推定法院有管辖权，一审法院的审 判是合法的，乙公司的上诉理由不成立，A 市中级法院应当裁定驳回乙公司的上