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2023年法律职业资格考试主观题卷--第1页 2023年法律职业资格考试主观题卷（满分180分） 题目二：刑法（本题28分） 【案情】 王某组织某黑社会性质组织，刘某、林某、丁某积极参与。一日，王某、刘某在某酒店就餐， 消费3000元。在王某结账时，收银员吴某偷偷调整了POS机上的数额，故意将3000元餐 费改成30000元，交给王某结账。王某果然认错，支付了30000元。 王某发现多付了钱以后，与刘某去找吴某还钱，吴某拒不返还。王某、刘某恼羞成怒，准备 劫持吴某让其还钱。在捆绑吴某过程中，不慎将吴某摔成重伤，由于紧张酒店其别人员报警， 故放弃挟持，离开酒店。 在王某和刘某走出酒店时，在门口被武某等四名保安拦截。王某遂让刘某打电话叫人过来帮 忙，刘某给林某、丁某打电话，并私下叫二人带枪过来，林某二人将枪支藏在衣服里，护送 王某上了私家车。 武某等人见状遂让四人离开。王某上车以后气但是，让刘某“好好教训这个保安”，随即开 车离开。刘某随即让林某、丁某二人开枪。林某、丁某二人一人朝武某腿部开枪、一人朝腹 部开枪。只有一枪击中武某腹部，导致其死亡，现无法查明是谁击中。 【问题】 1、关于吴某的行为定性，有几种解决意见？须说明理由。 2、王某、刘某对吴某构成何罪？须说明理由。 3、王某、刘某、林某、丁某对武某的死亡构成何罪？（其中王某的行为有几种解决意见）？ 须说明理由。 答案要点及得分要点 注：方鹏作答（中国政法大学 副专家 法考名师）。以下系机考答案。答对一个下划线给一 分 2023年法律职业资格考试主观题卷--第1页 2023年法律职业资格考试主观题卷--第2页 【关键词】 （1）被骗人处分意识的必要结识内容（财物性质，数量）； （2）索债型非法拘禁，结果加重犯； （3）共同犯罪，共同正犯均对结果负责，因果关系； （4）教唆犯； （5）黑社会性质组织，集团犯罪首要分子。 【机考答案】 （一）对于吴某的行为，有盗窃罪、诈骗罪、信用卡诈骗罪三种解决意见。 吴某基于非法占有目的，修改刷卡数额，对王某实行了欺骗行为，是否构成诈骗罪，涉及到 被骗人处分意识的必要结识内容的理解（是否需对财物的数量有结识）。 观点一：构成盗窃罪。 理由是：如认为作为诈骗罪构成要素的被骗人的处分意识，不仅规定结识到转移占有的财物 的性质，也需结识到财物的数量。则本案中被骗人王某未结识到多支付的钱款数额及其转移 占有的事实，对该数额（27000元）的钱款，系在被害人不知情的情况下转移占有。吴某系 盗窃行为，根据刑法第264条，构成盗窃罪。 观点二：构成诈骗罪。 理由是：如认为作为诈骗罪构成要素的被骗人的处分意识，只需结识到转移占有的财物的性 质，无需结识到财物的数量。则本案中被骗人王某已结识钱款转移占有的事实，有处分财物 的行为。吴某运用虚构数字的方式骗取王某实行处分行为，对该数额（27000元）的钱款， 依照刑法第266条，构成诈骗罪。 另可答观点三：信用卡诈骗罪。 理由是：如欺骗王某结账时在 POS 机上刷用信用卡，可被认为是运用被害人错误的间接正 犯行为，系冒用别人信用卡的间接正犯行为，根据刑法第196条第1款第3项，构成信用卡 诈骗罪。 （二）王某、刘某对吴某构成非法拘禁罪（致人重伤）。 1、王某、刘某对于多付出的钱款，客观上具有合法的求偿权；主观上不具非法占有目的。 2023年法律职业资格考试主观题卷--第2页 2023年法律职业资格考试主观题卷--第3页 劫持捆绑吴某的行为，不能构成抢劫罪或绑架罪。 2、二人劫持吴某让其归还应还钱款，非法剥夺别人自由的非法拘禁行为，根据刑法第238 条第3款的规定，构