IPO中关于共同控制的认定(2022年4月).pdf

IPO 中关于共同控制的认定 除了基于一致行动协议认定或确认共同控制关系外，本文将对共同控制的 认定进一步探究，主要是在于在何种情形下，会被认定为共同实际控制人或不 被认定为共同控制人。 一、共同实际控制认定的相关规定 （一）2007 年证监会关于共同控制人认定的意见 关于共同实际控制人的认定，主要是来源于2007 年证监会发布的《＜首次 公开发行股票并上市管理办法＞第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和 适用－－证券期货法律适用意见第1 号》（以下简称《适用意见第1 号》）， 根据《适用意见第1 号》）第三条：“发行人及其保荐人和律师主张多人共同拥 有公司控制权的，应当符合以下条件：（一）每人都必须直接持有公司股份和/ 或者间接支配公司股份的表决权；（二）发行人公司治理结构健全、运行良 好，多人共同拥有公司控制权的情况不影响发行人的规范运作；（三）多人共 同拥有公司控制权的情况，一般应当通过公司章程、协议或者其他安排予以明 确，有关章程、协议及安排必须合法有效、权利义务清晰、责任明确，该情况 在最近3 年内且在首发后的可预期期限内是稳定、有效存在的，共同拥有公司 控制权的多人没有出现重大变更；（四）发行审核部门根据发行人的具体情况 认为发行人应该符合的其他条件。 发行人及其保荐人和律师应当提供充分的事实和证据证明多人共同拥有公 司控制权的真实性、合理性和稳定性，没有充分、有说服力的事实和证据证明 的，其主张不予认可。相关股东采取股份锁定等有利于公司控制权稳定措施 的，发行审核部门可将该等情形作为判断构成多人共同拥有公司控制权的重要 因素。” （二）IPO 监管问答关于共同控制的相关要求 在《适用意见第 1 号》出台多年后，在IPO 业务问答中，关于共同实际控 制人的认定再次提及，目前来看，各个上市板块关于共同控制人的认定要求基 本类似，其中，主要是： 第一，发行人关于实际控制人的认定应尊重发行人的认定，法定或约定形 成的一致行动关系并不必然导致多人共同拥有公司控制权的情况。从这来看， 关于实际控制人的认定更应尊重发行人的事实情况； 第二，实际控制人的配偶、直系亲属，如其持有公司股份达到5% 以上或者 虽未超过5%但是担任公司董事、高级管理人员并在公司经营决策中发挥重要作 用，除非有相反证据，原则上应认定为共同实际控制人； 第三，共同控制人签署一致行动协议的，应当在协议中明确发生意见分歧 或纠纷时的解决机制。但该业务问答并未要求必须要签署一致行动协议。 相关规定内容如下： （三）《上市公司收购管理办法》关于实际控制人的认定 《上市公司收购管理办法》第83 条规定：“本办法所称一致行动，是指投 资者通过协议、其他安排，与其他投资者共同扩大其所能够支配的一个上市公 司股份表决权数量的行为或者事实。 在上市公司的收购及相关股份权益变动活动中有一致行动情形的投资者， 互为一致行动人。如无相反证据，投资者有下列情形之一的，为一致行动人： （一）投资者之间有股权控制关系；（二）投资者受同一主体控制；（三）投 资者的董事、监事或者高级管理人员中的主要成员，同时在另一个投资者担任 董事、监事或者高级管理人员；（四）投资者参股另一投资者，可以对参股公 司的重大决策产生重大影响；（五）银行以外的其他法人、其他组织和自然人 为投资者取得相关股份提供融资安排；（六）投资者之间存在合伙、合作、联 营等其他经济利益关系；（七）持有投资者30% 以上股份的自然人，与投资者 持有同一上市公司股份；（八）在投资者任职的董事、监事及高级管理人员， 与投资者持有同一上市公司股份；（九）持有投资者30% 以上股份的自然人和 在投资者任职的董事、监事及高级管理人员，其父母、配偶、子女及其配偶、 配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等亲属，与投资者 持有同一上市公司股份；（十）在上市公司任职的董事、监事、高级管理人员 及其前项所述亲属同时持有本公司股份的，或者与其自己或者其前项所述亲属 直接或者间接控制的企业同时持有本公司股份；（十一）上市公司董事、监 事、高级管理人员和员工与其所控制或者委托的法人或者其他组织持有本公司 股份；（十二）投资者之间具有其他关联关系。 一致行动人应当合并计算其所持有的股份。投资者计算其所持有的股份， 应当包括登记在其名下的股份，也包括登记在其一致行动人名下的股份。 投资者认为其与他人不应被视为一致行动人的，可以向