《风险投资》第三章讲义.ppt

一、管理层的陈述与保证（2） 设计陈述与保证的内容用来作为处理法律纠纷的一种手段，尽管这一点表现的不是很明确。尽管陈述是作为财务表述由筹资者独立做出，如果出问题的话，有了陈述，就表示投资者要依附于其陈述的准确性，而且所有参与投资协议制定的辅助方也意识到这种依赖性。既然从历史上来说，对于损害的确是控诉欺诈的要素之一，那么反映投资者信任的书面记录可以解决证据问题。风险企业陈述是表述事实，即风险企业的现状，陈述不当会导致欺诈。 第三十页，共五十八页。 一、管理层的陈述与保证（3） 陈述的另一个重要辅助功能是作为结算条件。假设股票购买协议不是随其执行同时结算，那么投资者如果在执行后结算前发现有不完善之处则可以拒绝投资。实际上，传统的陈述之一，大意是说在签字与结算之间，筹资者的风险企业状况无实质性不利变化，这样即使筹资者一直讲真话，投资者仍可能发现事实与陈述的不符。 陈述与保证内容要显示出其风险分配功能。这样，假定在保证方不知道或不可能知道的一种不确定情况下，即使陈述并非有意识的不正确，赞成的损失也由保证方承担。 第三十一页，共五十八页。 二、约定事项（1） 约定事项是一种承诺，即企业承诺未来做或不做某事。 肯定约定事项，是指风险企业承诺应该达到或采取的行为、目的或结果。如风险企业承诺向风险投资家定时提供有关企业和人员的记录、资产负债表、损益表、现金流量表、财产的保值增值、知识产权保护、法律诉讼及企业预算等一系列财务与经营信息；承诺及时通知风险投资机构代表参加董事会；承诺按时为关键员工提供保险、按时支付税收与债务；承诺在一定时期内达到一定的盈利目标、维持一定的流动资金比率或营运资金数量；承诺按国家法律从事企业经营活动。通过这些肯定承诺条款，督促风险企业管理者采取在正常条件下应该选择的行动，激励他们去追求企业价值的最大化。 第三十二页，共五十八页。 二、约定事项（2） 否定约定，是指风险企业承诺应该禁止和避免的行动、状态或结果。相对于肯定约定条款来讲，投资合同中的否定承诺条款的规定通常会更加具体而严格，主要是为了防止风险企业管理层在未经风险投资家许可的条件下采取一些不正当的行动而损害风险投资家的利益。 行政性的约定事项通常是风险企业处理起来相对简单的事项，如做出报告等。对其违背通常只需纠正即可。某些否定的约定事项也属于企业权限明确规定的范围，就此意义上讲，它是行政性的。 第三十三页，共五十八页。 二、约定事项（3） 那些企业不能控制的约定事项，即更不详的约定事项，是属于借款协议类型的。这些可肯定和可否定的承诺是危险的，因为它们无法控制。 一种流行的风险管理方式要求或有的支付方式，是否支付取决于实体结账后的表现。其中一个重要事项是通过谈判确定盈利分配公式，以保证投资者不会从筹资者已结算报表的炒作中受害，这种炒作无论是有心还是无意，都对投资者利益有害。一个盈利分配公式可能仅是结算后将筹资者的利润按“公认的会计准则”分配，但现实中并不那么简单。起草约定事项时必须处理吉尔森（Gilson）所说的“不一致期望”。 第三十四页，共五十八页。 三、主要管理者的补偿条款 股权激励 股票期权 补偿费 雇佣协议 第三十五页，共五十八页。 （一）股权激励 核心计划的当务之急就是使股权与雇员业绩相挂钩。如果奖励了股票（或期权或股票等价物），要确保不使雇员成为“食利阶层”是非常重要的，这些雇员有可能自得到奖励之日起就不再努力，而是坐享其他同事为他们创造的财富。因此，一旦给了他们奖励，一般就要在整个期间置于管理之下，即价格被固定为出让日的价格，而且，如果雇员选择提前退出，那么期权或股票可以按票面价值被收回。 第三十六页，共五十八页。 （二）股票期权（1） 股票期权是给予个人的一种在一段时期之后以固定价格或公式价格（需调整）购买既定企业发行的股票的权利。它是一种衍生证券，即期权价格产生于作为基础的股票的价值。期权和认购权在概念上是一致的，期权是一种可行使的认购权，通常由雇员经过一段时间行权。期权通常由企业自己发行，并由新发行的股票来满足行使期权，但也并非必须如此。 第三十七页，共五十八页。 （二）股票期权（2） 如果期权是为了获得税收优惠，那么董事会采用并且股东批准的第一步就是股票期权计划。首先，也是最重要的，该计划确定总体上可发行给接受者的最大股票数量，通常为已发行或已售出股票总数的10％～15％，这也决定于雇员的才能和投资者的稀释意愿。计划提醒股东，当期权被全部给予并行使时，他们将遭受的最大稀释量。该计划也制定了每个期权合约的基本条款。 期权依照单独的协议给予个人。计划的范围考虑到的是发行ISOs还是无附加条件认购权（