加拿大《商事调解法》的制度创新.docx

加拿大《商事调解法》的制度创新 □翻译 蒋丽萍 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 2010 年 10 月 25 日，加拿大安大略省的《商事调解法》正式生效实施。《商事调解法》的目的是巩固安大略省有关商事调解的法律框架，以及确立商事协议的效力。随着《商事调解法》的生效，商事纠纷的双方当事人有权到法院对达成的协议进行注册，由此，商事调解协议具有与法院判决同样的效力。 《商事调解法》的生效，使得调解程序成为解决商事纠纷的一个具有可操作性的方式。 立法背景 《商事调解法》以联合国国际贸易法委员会关于国际商事调停的示范法为基础，因此，商事纠纷双方及调解员在解读《商事调解法》时可以参照该国际文件的相关条款。安大略省是继新斯科舍省之后的 第二个对商事纠纷采取立法措施的地区。在美国，俄亥俄州、伊利诺斯州和新纽泽西州也有相似的立法。所有这些都预示着在将来商事纠纷的解决方式会有很大改变。长期以来，耗时耗力的传统审判程序备受 争议，调解程序在商事纠纷的解决中成为更有吸引力的选择，尤其是在《商事调解法》生效实施之后， 调解的程序更加规范，调解协议的执行力更强。 调解机制的优势 虽然《商事调解法》规定了调解程序由纠纷双方当事人自愿选择，但这一选择明显对双方更有益处。 《商事调解法》的第三章对“调解”作了定义，调解是一种合作的程序，当事人同意由一个无强制权的中立者帮助他们达成协议。调解的程序很灵活，可以由当事人来决定。最重要的是，纠纷当事人不仅能表达对调解方案的同意与否，而且可以主动参与设计调解方案。与法院判决的强制被动接受不同，调解程序允许当事人能动地决定在当时的情况下何种解决方案最适宜。因此，纠纷当事人对纠纷解决过程有更多控制力，可以更投入地创造方案，而不是被动地接受。 另外，调解程序提供了一种比审判程序更为非正式的、更省时省力省钱的，对抗性更弱的纠纷解决方式。尤其是对那些通过诉讼途径需要花费多年时间才能解决的纠纷，调解程序提供了更快速解决纠纷的途径。 调解程序不会影响正常的诉讼程序。根据有关时效的法律，当事人同意独立第三方参与解决纠纷的时间不计入审理期限，而调解程序可能以三种形式结束：一是达成纠纷解决方案；二是终结调解程序； 三是一方当事人放弃调解。当事人可以放心选择，因为即使调解程序没能解决纠纷，也不会影响到该纠纷诉讼程序的进行。 《商事调解法》的适用 《商事调解法》只适用于 2010 年 10 月 25 日之后发生的商事纠纷。《商事调解法》第三章对商事纠纷的定义是：当事人之间由于商业活动而产生的纠纷，包括合同纠纷与非合同纠纷。 《商事调解法》不影响现行民法中有关调解程序的强制性规定，它适用于新发生的尚未进入诉讼程序的商事纠纷，从而为当事人提供了区别于传统诉讼程序的替代性选择。除了有关正当程序、国际原则的条款外，《商事调解法》的条款均可以被当事人排除。因此，如果因调解过程中产生的问题达成了不适用该法某条款的协议，《商事调解法》的相关条款便不再适用。虽然《商事调解法》使纠纷当事人可以灵活地设计和解协议以符合自身利益，但它也保留了安大略省关于商事纠纷调解的传统原则，如调解程序仍然是当事人自愿选择的结果。 调解协议的执行力 《商事调解法》中对调解程序的最重要的革新在于，双方当事人可以持达成的调解协议到法院注册登记。这就意味着，登记后的调解协议的效力与法院判决是相同的。在该法通过之前，调解协议的执行比较困难。如果有一方反悔从而违背了调解协议，另一方则只能提起诉讼，要求纠正其违背调解协议的行为，这又将导致一场耗时耗力的工程。而现在，任何针对法院判决的强制执行的手段都可以应用到调解协议的执行上来。 如果一方违背了调解协议，另一方有两种方式可以申请强制执行。第一是向高等法院的法官提出申请，要求作出执行调解协议的判决；第二是向高等法院的登记官申请登记确认调解协议的效力。在第二种情况下，只有在当事人实际上并没有达成和签署调解协议、调解协议是基于欺诈而达成的、当事人对条款存在分歧和协议没有反映当事人的共同意思表示等情况下，登记官才能驳回申请。一旦获得确认， 调解协议即可像判决一样生效。在解决商事纠纷方面，它赋予调解程序与传统诉讼程序平等的地位。 调解程序的优越性 调解员的行为准则日益规范。目前，加拿大还没有设立管理调解员的专业机构，因此任何人都可以成为调解员。不过，《商事调解法》规定了调解员将承担更多责任。例如，调解员必须先确认自己是否与纠纷有利益冲突，或者调解是否会引起合理的偏见。在《商事调解法》中，“与纠