法律讲座(合同)主要内容.pdf

合同法讲座 ▲合同成立必备条款及签订合同的风险防范 《合同法》第十二条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量； （五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八） 解决争议的方法。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。” 其他根据 合同的种类、标的所应当具备的条款，包括但不限于合同正副本的份数，补充协 议和附件的效力，合同是否公证或见证，合同中的定义条款，合同的生效条件， 商业秘密的保护，合同的有效期限等。 一、《合同法》第12条只是关于合同条款的任意性规定，是建议性或指示性的； 二、合同条款的补充（合同漏洞的填补）原则 合同漏洞时指合同当事人对合同条款没有约定或约定不明确的情形。根据《合同 法》第61、62、125条的规定，对合同欠缺的其他内容（非必备条款）的补充， 应当遵循下列原则： （1）首先由当事人协议补充； 第六十一条 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容 没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有 关条款或者交易习惯确定。 （2）不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定； 第六十二条 当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规 定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、 行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依 法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不 动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履 行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 （3）根据《合同法》第125条的规定进行确定。 第一百二十五条：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用 的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条 款的真实意思。 合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词 句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解 释。” 《合同法》第61、62条是专为填补合同漏洞而设立，第125条不仅适用于 合同漏洞的填补，而且适用于合同是否成立、 合同是否生效等问题的判断。因 此，在填补合同漏洞时，第61、62条填补漏洞的规则应当优先于第125条所规 定的合同解释的方法。 ■三、签订合同的法律风险防范 签订合同应当遵守国家法律、法规和政策的规定，遵守公司合同管理制度， 坚持平等、自愿、公平、诚实信用的原则；应当做到主体适格、内容合法、条款 齐全、手续完备、权利义务明确、责任清楚、文字表述准确。 律师提示，在合同签订前后以及合同各个条款的细节上，都要注意法律风险 的防范，以免上当受骗造成不应有的损失。 （一）签订合同前的法律风险及防范要点 合同签订前的法律风险，主要是合同对方的主体资格和履约能力。 1、做好对合作对象尽职调查 对签约主体的信用调查，查清合作方的商业信誉和履约能力等基本情况，有 助于在签订合同的时候，在供货及付款条件上采取相应的对策，避免风险的发生。 主要调查对方的财产状况、生产和经营能力。调查企业经营状况是否正常，是否 能满足履行合同项目的条件，合同标的是否存在争议或者被司法行政机关依法查 封、扣押、冻结等，避免签约后对方履约不能。同时需要注意了解对方的经营历 史、客户评价等商业信誉情况。 合同若涉及重大交易问题，在签订前，尽可能对派遣相关人员去合作方所在 地进行实地考察，考察团的人员应是企业高级管理人员+主管负责人+专业技术 人员+法律人士+财务人员等的综合组成。该种审查并不仅仅是对对方企业表面 化的考察，而是应对对方提供的各类执照、资格证、许可证、债权债务状况、涉 诉状况及财务报表等进行仔细的审查，还应当去工商行政管理局调查核实该企业 的年检注册和历年的奖罚情况，去土地管理部门和房屋管理部门调查核实该企业 是否存在不动产的