第七章合同的保全.pptx

第七章 合同的保全 第一节 概 述 第二节 代位权 第三节 撤销权; 第一节 合同的保全概述 一、概念与特征 二、保全与担保的区别;一、概念与特征;二、合同保全与合同担保的区别; 第二节 代位权  案 例 一、概念与特点(示意图) 二、代位权与代理权的区别 三、代位权行使的条件 四、代位权的行使 五、代位权行使的效力 附①合同法司法解释第20条的理解  ②债权人优先受偿的原因;案 例;4、假设甲提起第2问中所指的诉讼。法院受理后，D县丁又提出乙欠其5万元货款。到期无力归还，因此，丁采取与甲同样的实现债权的方式，向该法院起诉。这种情况下，法院对甲和丁各自提起的诉讼如果合并审理，甲和丁在民事诉讼上是什么关系? 5、假设甲提起第2问中所指的诉讼，但没有足够的证据证明乙与丙之间存在借贷关系，法院是否应当受理起诉?为什么?;6、假设甲提起第2问中所指的诉讼，诉讼过程中法院得知乙与丙之间的借贷关系存在争议，并根据双方签订的仲裁协议正在进行仲裁，法院对甲提起的诉讼应当如何处理？为什么？ 7、假设出现第4问所述的情况，一审法院判决支持甲和丁的诉讼请求，丙提起上诉，在第二审程序中甲又向法院提出乙除欠其10万元借款外，还拖欠货款8万元，请求采取同样的诉讼方式实现这一债权，从程序上看，法院应当如何处理这一诉讼请求？ ８、假设在第二审程序中，二审法院发现本案一审的审判长是原告人甲的前妻，未进行回避，二审法院可以作何程序上的处理？（分析）;参考答案： 1、行使代位权诉讼。 2、甲以丙为被告，以乙为第三人。 3、丙的住所地C县人民法院管辖 4、甲和丁为共同原告。 5、法院不予受理。 6、中止甲提起的诉讼。 7、法院可依自愿原则就甲新增加的8万元诉讼请求中的5万元进行调解，调解不成的，告知甲另行起诉；对另外3万元，则在本案中不予支持。 8、二审法院应裁定撤销原判，发回重审。;一、代位权的概念与特点;代 位 权 ?? 意 图;二、代位权与代理权的区别;三、代位权的成立要件;四、代位权的行使;合同法解释一： 第21条：在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。 第22条：债务人在代位权诉讼中，对超过债权人代位请求数额的债权部分起诉次债务人的，人民法院应当告知其向有管辖权的人民法院另行起诉。债务人的起诉符合法定条件的，人民法院应当受理；受理债务人起诉的人民法院在代位权诉讼裁决发生法律效力以前，应当依法中止。;五、代位权行使的效力;附：对合同法司法解释的理解; ①只有一个债权人提起代位权诉讼或数个债权人同时提起代位权诉讼。(如果两个或两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，法院可以合并审理。) ②债务人没有启动破产程序。如果债务人启动破产程序，代位权诉讼应中断，债权人应该向清算组织申报债权，对其债权按比例应予以清偿。;代位权人优先受偿的原因;③从代位权制度的目的来看，就是要保护债权人的债权，安定债权关系。坚持”谁主张，谁受益“的原则，有利于促进债权人维护债权，最大限度地保护债权人的积极性。如果代位权人行使代位权后，不取得优先受偿权，合同保全的特点就无从显示； ④如果没有行使代位权的债权人与行使代位权的债权人都可以就因诉讼获得的财产而平等受偿，对行使代位权的债权人来说是不公平的； ⑤债权人的债权平等受偿只是在债务人启动破产程序时，在申报债权后按比例平等受偿。;⑥代位权诉讼可以简化程序。传统的程序比较复杂，债权人行使了代位权，次债务人向债务人履行，债务人再向债权人履行。如果行使代位权，两个诉讼变成一个诉讼，债权人可直接受偿。 ⑦对其他的债权人没有不利影响。因为民事诉讼法有”不告不理“的原则。一个债权人行使了代位权，会获得一个报偿，别的债权人也可以行使代位权，法院只保护行使了代位权的人，符合公平原则。; 第三节 撤 销 权 案例 1  一、撤销权的概念与特点 二、合同保全撤销权与合同撤销权 三、撤销权的成立要件 四、撤销权的行使 五、撤销权行使的效力;案 例;分析： 李某可以行使撤销权：以周某为被告，王某为第三人，提起撤销权之诉。 有人可能认为不能行使撤销权，因为周某还有一套价值5万余元自住房。但