高某某等涉嫌生产销售假冒伪劣产品案辩护词.pdf

高某某等涉嫌生产销售假冒伪劣产品案 辩 护 词 尊敬的审判长、审判员、人民陪审员 内蒙古xx 律师事务所依法接受高某某亲属的委托，指派我担任 其辩护人。经过庭前的阅卷、会见当事人，以及研究相关法律规定， 对本案有了较深的认识。现根据事实和法律提出如下辩护意见，请合 议庭考虑。 一、本案从整体上看，认定犯罪证据不确实，不充分，不符合生 产销售伪劣产品犯罪构成要件。 《中华人民共和国刑法》第一百四十条规定，生产者、销售者在 产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格 产品，销售金额五万元以上构成生产、销售伪劣产品罪。因此，要认 定本案构成上述犯罪，至少还需证明两点：一是本案涉案产品不合格； 二是本案被告人以不合格产品冒充合格产品。但本案认定上述事实的 证据存在违法情形，且不确实，不充分。 （一）本案关键证据检验报告程序不合法，不应采信。涉案柴油 质量是否符合国家标准事实上无有效证据支持。 鉴定意见在本案至关重要，关系到犯罪能否成立。但该鉴定意见 在程序上是违法的，导致证据本身不合法，依法不应采信。 举证阶段辩护人的质证意见已经指出，本案的鉴定意见存在以下 问题 1、程序不合法。用于检验的检材没有提取笔录、扣押记录，封 存记录。检材来源不明，不能证明与本案有关联。 2、委托单位不符合最高法院规定，应由公诉机关委托。 根据《最高人民法院关于审理生产、销售伪劣商品刑事案件有关 鉴定问题的通知》（法〔２００１〕７０号）第一条的规定，对于提 起公诉的生产、销售伪劣产品犯罪案件，所涉生产、销售的产品是否 属于“以假充真”、“以次充好”、“以不合格产品冒充合格产品”难以 确定的，应当根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、 销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款 的规定，由公诉机关委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进 行鉴定。本案检验报告委托单位是丰镇市质量技术监督局。 3、本案检验报告使用的检材即便确实如报告记载来源于炼油厂 油罐，它也只能证明未售出的质量不合格，不能证明已销售的不合格。 因此，本案销售柴油是否符合国家标准，事实上没有有效证据支 持。 （二）本案也无充分证据证明被告人已不合格产品冒充合格产品。 从公诉人提供的营业执照可看出，本案被告人于 2014 年 12 月 10 日设立公司。一直到2015 年 3 月，炼油厂处于试营业阶段。其他批 文手续正在办理。生产出的油品，并未公开售卖，只是定向销售给熟 人，并未“以不合格产品冒充合格产品”。正如巩某在两次讯问笔录 中所说“买油的来了用眼睛看用鼻子闻，一看油比较清就要了。”（见 刑事案件卷宗证据卷第 53 页和 58 页）。再者，根据被告人供述及高 某某出油记录以及过磅单记载，多数油品售价在每吨 4400-4800 元之 间，远低于国标柴油市场价，如果被告人冒充合格产品，不会以如此 价格销售。 二、如果公诉机关指控的犯罪成立的话，本案应该是单位犯罪， 处罚原则是对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接 责任人员依照法律规定处罚。 公诉人出示的营业执照证明，丰镇市聚源生物再生有限公司于 2014 年 12 月 10 日已有效成立。公司地址就在炼油厂所在地，法人 代表是文某。因此，生产，销售柴油行为是公司行为，如果构成犯罪 的话，为单位犯罪。 不能先入为主，认为文某、陈某某等设立公司是为进行违法犯罪 活动，从而认为本案是自然人犯罪。柴油不属于危险化学品，国家安 全生产监督管理局没有列入《危险化学品目录》，炼制柴油本身并不 是违法犯罪。陈某某当庭陈述，成立公司就是为了合法经营，其他批 文也在办理当中。 三、高某某不是主要负责人，也不是直接责任人，不应受到刑事 追究。 单位犯罪，追究的是主要负责人和直接责任人的刑事责任。本案 案卷证据显示，高某某不是公司法人代表，也不是直接生产经营者、 投资者，只是一个普通的雇员，偶尔进货出货的时候到厂子去记账。 陈某某、高某某、龚某讯问笔录均证实高某某不是股东。在当庭 供述中，当审判长、公诉人问及股东有谁时，被告人意见都很明确， 就是四位股东，不包括高某某；当问及谁出钱时，巩某、章某就混乱 了，以为出钱可能就是股东，认为高某某是股东。事实上，正如龚某 笔录中所说“陈某某