2012年国家司法考试卷三真题试卷与解析.docx

A．甲公司将房屋出卖给丙的行为属于无权处分 B．乙公司有权请求甲公司承担违约责任 C．丙有权请求解除合同 D．甲公司只需将 20 万元本金返还给丙 【司法部答案】 BC 【考点】无权处分、情势变更、不可抗力 【答案解析】 甲公司与乙公司签订商品房包销合同， 甲公司还是所有权人， 根据物权法 定仍有处分权， 其处分行为属于有权处分， 当然其可能需要承担合同法上的违约责任， A 错 误。 甲公司与乙公司签订商品房包销合同， 后将房屋卖给丙， 违反了包销合同， 应当承担违 约责任， B 正确。 《合同法解释二》 第 26 条规定，“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无 法预见的、 非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化， 继续履行合同对于一方当事人明 显不公平或者不能实现合同目的， 当事人请求人民法院变更或者解除合同的， 人民法院应当 根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。 ”因国家出台房地产调控政 策，丙不具备购房资格而不能履行， 而非继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能 实现合同目的， 所以不构成情势变更。 不可抗力造成的后果是致使合同无法履行， 情势变更 造成的结果是对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的， 本案应构成不可抗力， 根 据合同法第 94 条规定，丙也可以请求解除合同。 C 正确。 《合同法》第 117 条规定，“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分 或者全部免除责任， 但法律另有规定的除外。 当事人迟延履行后发生不可抗力的， 不能免除 责任。”合同双方当事人对于合同不能履行均无过错，不须承担赔偿责任，但甲公司将 20 万元本金返还给丙之外，对于产生的孳息也应一并返还，否则即构成不当得利， D 错误。 61．甲公司与乙公司签订建设工程施工合同，将工程发包给乙公司施工，约定乙 公司垫资 1000 万元，未约定垫资利息。甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为 1 亿元， 但双方私下约定的工程造价为 8000 万元，均未约定工程价款的支付时间。 7 月 1 日， 乙公司将经竣工验收合格的建设工程实际交付给甲公司， 甲公司一直拖欠工程款。 关于乙公 司，下列哪些表述是正确的？ A．1000 万元垫资应按工程欠款处理 B．有权要求甲公司支付 1000 万元垫资自 7 月 1 日起的利息 C．有权要求甲公司支付 1 亿元 D．有权要求甲公司支付 1 亿元自 7 月 1 日起的利息 【司法部答案】 ABCD 【考点】《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 【答案解析】《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第 6 条规定， “当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持， 但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。 当事人对 垫资没有约定的， 按照工程欠款处理。 当事人对垫资利息没有约定， 承包人请求支付利息的， 不予支持”。本案中双方对垫资有明确约定，应当按照工程款处理， A 正确。根据第 18 条： 利息从应付工程价款之日计付。 当事人对付款时间没有约定或者约定不明的， 下列时间视为 应付款时间： （一） 建设工程已实际交付的，为交付之日； 7 月 1 日乙公司将建设工程实际 31 交付给甲公司故 B 选项正确。 第 21 条规定，“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标 合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 ”甲公司、乙 公司经备案的中标合同中工程造价为 1 亿元， C 正确。 第 17 条规定，“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的， 按照约定处理； 没有约 定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 ”第 18 条规定，“利息从应付工程 价款之日计付。 当事人对付款时间没有约定或者约定不明的， 下列时间视为应付款时间： （一） 建设工程已实际交付的， 为交付之日；（二） 建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之 日；（三） 建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 ”7 月 1 日，乙公 司将经竣工验收合格的建设工程实际交付给甲公司， 甲公司一直拖欠工程款。 应当自该日按 照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息， D 正确。 62．王某创作歌曲《唱来唱去》，张某经王某许可后演唱该歌曲并由花园公司合法制 作成录音制品后发行。下列哪些未经权利人许可的行为属于侵权行为？ A．甲航空公司购买该正版录音制品后在飞机上播放供乘客欣赏 B．乙公司购买该正版录音制品后进行出租 C．丙学生购买正版的录音制品后用于个人欣赏 D．丁学生购买正版录音制品试听后将其上传到网络上传播 【司法部答案】 ABD