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{合同法律法规}行政不作 为相关法律问题分析探讨 行政不作为相关法律问题探讨 摘要：针对目前行政机关不作为诉讼案件的不断增多，本文作者就行 政不作为的的概念、构成及诉讼和赔偿问题做一简要阐述，以期与大 家共同探讨。 关键词：不作为法律探讨 近年以行政机关不作为为由的诉讼案件呈现日渐增加的趋 势。公安消防机构作为行政执法机关，负有法律所赋予的职责， 如何防止或减少行政不作为案件的发生，也是目前我们应当予以 重视和研究的问题之一。行政不作为是相对于行政作为而言的， 同行政作为存在合法与违法两种可能的情形相比，行政不作为只 能是违法的。尽管行政不作为是一种徒具表象而不具有实质内容 的 “中空”行政行为，但与违法行政作为相比，其侵害性更具隐 蔽性。目前学界对于行政不作为之理论研究尚属薄弱环节，有鉴 于此，笔者意略抒拙见，以作引玉之砖。 一、行政不作为的概念 行政不作为是指行政主体根据行政相对人的申请，有作出相 应行政行为的法定义务，但在法定或合理期限内未按照法定程式 履行或完全履行的消极行为。其突出的外在表现是逾期性、无形 性、非强制性。 逾期性是指，行政主体接到行政相对人的申请后，在法定期 限内没有作出法定程式的行为。无形性是指，行政主体对行政相 对人的申请，要么既不口头答复（解释、告知），又不从程序上 予以书面答复（解释、告知）或从实体上予以办理（履行义务）； 要么只是口头答复（解释、告知），但不按照法定程式予以书面 答复（解释、告知）或予以办理（履行义务）。非强制性是指， 行政不作为本身不具有直接设定义务或剥夺权利的内容，行政相 对人没有必须履行义务的负担，行政主体不能依法强制执行或申 请法院强制执行。 二、行政不作为的构成要件 学术界对行政不作为的构成要件问题有着不同的主张,但从 学理探究与立法实践相结合、相统一的角度出发，笔者认为，行 政不作为的构成要件有三个： 一是申请要件——行政相对人向公安消防机构提出了实施 一定行为的合法申请。 按照行政主体能否主动作出行政行为标准，行政行为可分为 依职权的行政行为和依申请的行政行为两类。对照《行政复议条 例》第九条和《行政复议法》第六条可以看出立法者的态度是， 行政主体只在对依申请的行政行为不依法履行时，才构成行政不 作为；行政相对人对依职权的行政行为，行政主体怠于行使职权 的，并不构成行政不作为（而构成渎职）。故而对于行政相对人 向公安消防机构请求灭火救援、申请消防建筑审核和验收等行为 均属合法申请范围。 二是职权要件——行政主体对行政相对人的申请事项具有 法定职责和管理权限。 公民、法人或者其他组织申请行政主体作出的一定具体行政 行为，要在被申请的行政主体的法定职责和管理权限范围内。若 行政相对人申请作出的一定具体行政行为不在被申请的公安消 防机构的法定职责范围内，例如申请公安消防机构发放抚恤金； 行政相对人申请作出的一定行政行为要在被申请的行政主体的 管理权限——地域管辖、事务管辖和属人管辖范围内，申请人不 按管理权限要求行政主体作出一定行政行为，被申请的行政主体 不予办理或答复的，申请人不能以其不作为为由申请行政复议。 三是期限要件——行政主体未在一定期限内按照法定程式 实施一定的行为。 公安消防机构为一定行为的时间，《消防法》尚没有统一的 规定，但在部门规章和地方性消防法规、法规中针对不同的申请 事项大多都作出明确的规定，例如：根据《新疆维吾尔自治区消 防条例》的第 17 条规定： “新建、改建、扩建工程（含装饰、 装修）的消防设计，应当经公安消防机构审核，一般工程在 10 日内审核完毕；国家和自治区重点工程在20 日内审核完毕，遇 有特殊情况，审核时限可以延长 10 日。未经审核或者经审核不 合格的，建设行政主管部门不得发给施工许可证，建设单位不得 施工”。公安部第73 号令《消防监督检查规定》第 16 条规定： “对于具有火灾危险的大型群众性活动举办前申报的消防安全 检查和公众聚集场所使用或者开业前申报的消防安全检查，公安 消防机构应当自依法受理之日起4 个工作日内进行检查。” 同时《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉 若干问题的解释》第 39 条规定， “公民、法人或者其他组织申 请行政主体履行法定职责，行政主体在接到申请之日起 60 日内 不履行的，公民、法人或者其他组织向人民法院提起诉讼，人民 法院应当依法受理。法律、法规、规章和规范性文件对行政主