境内企业国有股权转让的程序与相关效力问题研究.doc

. . . 专业资料. 境内企业国有股权转让的程序及相关效力问题研究|PE实务 原创2017-09-19刘乃进 王莉莉 政府及国有产业基金实务难点问题，逐渐凸显，并越来越受重视。2017年9月9日，PE实务、Learn基金与国浩私募基金与资产管理法律研究中心联合举办“政府引导基金管理模式及实务操作”研讨会，形成6篇主题文章、6篇对各地引导基金的介绍性文章，本公号将逐一推送，以供理论界与实务界学习与研讨，谢绝其他媒体未经授权转载。 境内企业国有股权转让的程序 及相关效力问题研究 作者：刘乃进 王莉莉 微信：naijin02 本文之发布已获作者授权 本文所称企业国有股权转让，是指境内履行出资人职责的机构、国有及国有控股企业、国有实际控制企业转让其对企业各种形式出资所形成权益的行为。政府出资产业基金通常以有限合伙或公司等企业组织形式存在，政府转让其在基金中的出资，以及政府出资产业基金转让其在被投资企业中的权益时，经常涉及企业国有股权转让问题。本文将对企业国有股权转让程序及相关效力问题进行分析研究。? 一、法律、行政法规、部门规章梳理 （一）调整企业国有股权转让的主要法律 《中华人民共和国企业国有资产法》（2009年5月1日起施行）等。 （二）调整企业国有股权转让的主要行政法规 《企业国有资产监督管理暂行条例》（2011年1月8日修订，自公布之日起施行）；《国有资产评估管理办法》（1991年11月16日起施行）等。 （三）调整企业国有股权转让的主要部门规章 《企业国有资产交易监督管理办法》（2016年6月24日起施行）；《企业国有资产评估管理暂行办法》（2005年9月1日起施行）；《企业国有产权转让管理暂行办法》（2004年2月1日起施行）；《国有资产评估管理若干问题的规定》（2002年1月1日起施行）等。 二、企业国有股权转让的法定程序 根据以上法律法规，企业国有股权转让主要应履行批准、审计评估、进场（竞价）交易三类法定程序。 （一）批准程序 《中华人民共和国企业国有资产法》第五十三条规定：“…履行出资人职责的机构决定转让全部国有资产的，或者转让部分国有资产致使国家对该企业不再具有控股地位的，应当报请本级人民政府批准。” 《企业国有资产交易监督管理办法》第七条规定：“…因产权转让致使国家不再拥有所出资企业控股权的，须由国资监管机构报本级人民政府批准。”第八条规定：“…对主业处于关系国家安全、国民经济命脉的重要行业和关键领域，主要承担重大专项任务子企业的产权转让，须由国家出资企业报同级国资监管机构批准…” 根据以上规定，企业国有股权转让应当依法履行批准程序。例如：转让全部国有资产的，或者转让部分国有资产致使国家对该企业不再具有控股地位的，应当报请本级人民政府批准。 （二）审计、评估程序 《中华人民共和国企业国有资产法》第四十七条规定：“国有独资企业、国有独资公司和国有资本控股公司合并、分立…，以非货币财产对外投资…或者有法律、行政法规以及企业章程规定应当进行资产评估的其他情形的，应当按照规定对有关资产进行评估。” 《企业国有资产交易监督管理办法》第十一条规定：“产权转让事项经批准后，由转让方委托会计师事务所对转让标的企业进行审计…”第十二条规定：“对按照有关法律法规要求必须进行资产评估的产权转让事项，转让方应当委托具有相应资质的评估机构对转让标的进行资产评估…” 根据以上规定，企业国有股权转让事项经批准后，应由转让方委托会计师事务所对转让标的企业进行审计，并应依法委托具有相应资质的评估机构对转让标的进行资产评估。 （三）进场（竞价）交易程序 《中华人民共和国企业国有资产法》第五十四条规定：“…除按照国家规定可以直接协议转让的以外，国有资产转让应当在依法设立的产权交易场所公开进行。转让方应当如实披露有关信息，征集受让方；征集产生的受让方为两个以上的，转让应当采用公开竞价的交易方式…” 《企业国有资产交易监督管理办法》第十三条规定：“产权转让原则上通过产权市场公开进行。转让方可以…通过产权交易机构网站分阶段对外披露产权转让信息，公开征集受让方…”第二十二条规定：“…产生符合条件的意向受让方的，按照披露的竞价方式组织竞价…” 根据以上规定，企业国有股权转让事项经批准、审计评估后，除国家规定可以直接协议转让的以外，股权转让应当在依法设立的产权交易场所公开进行；当征集产生的受让方为两个以上主体时，应竞价交易。? 三、违反企业国有股权转让法定程序案件的司法裁判规则 （一）违反批准程序 案例1： 陈发树与云南红塔集团有限公司一般股权转让侵权纠纷再审案[最高人民法院，(2015)民申字第1号] 最高院二审认为：“本案所涉《股份