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授课教案 《商法学》教案 第一部分 总 论 第一章 导 论 第一节 商事法的意义 一、形式意义的商法和实质意义的商法 （一）形式意义的商法 所谓形式意义的商法，即以商法命名的法律规范。从各国的具体表现看，就是指商法典。采取民商分立的国家，一般都具有形式意义的商法。 但由于各国编纂技术、编纂方法等方面的差异，商法典的编纂结构有所不同。大陆法国家具体表现为： （1）主观主义原则。又称商人法主义和商业法主义原则，以商人为核心，编纂商法典。 如德国商法典。该法典四编：商事、商事公司及隐名合伙、商行为、海商。 （2）客观主义原则。又称商事法主义和商行为法主义原则，以商行为为核心，编纂商法典。如法国旧商法典。该法典四编：通则、海商、破产、海事法院。 （3）折中主义原则。以商人和商行为为核心，编纂商法典。法国现行商法典、日本商法典等。 英美法国家一般没有形式意义的商法典，目前只有美国制定了《统一商法典》。但立法技术与大陆法国家不同，它以买卖法为核心，编纂商法典。共分十篇：总则、买卖、商业票据、银行存款和收款、信用证、大宗转让、仓单，提单和其他所有权凭证、投资证券、担保交易、生效日期和废除效力。 （二）实质意义的商法 不局限于以商法命名，只要其规范的性质为商事法律规范，就构成了实质意义的商事法律规范。采取民商合一立法例的国家，虽然没有形式意义的商法，但都具有实质意义的商法。 二、商法的调整对象 商事法是调整商事关系的法律规范的总和。 （一）“商” 法律上的“商”是指营利行为。 （二）商事关系 第一、商事关系是平等主体之间的社会经济关系。 第二、商事关系是商事主体基于营利动机而建立的关系。 第三、商事关系发生在持续的营业之中。 三、商法和商法学 商法，是从规范意义上而言的，表现为形式意义的商法和实质意义的商法。 商法学，则是从学科意义上而言的。它把商法作为自己的研究对象。 第二节 商法的地位 一、商法是法律体系中的独立领域 （一）商法是以商事关系为调整对象的法律部门 商法有自己独立的调整对象和调整方法。 （二）商法是一个重要的私法领域 1、商法规范的主体是私法主体。 2、商事关系的实质为平等主体间的财产关系。 3、商法贯彻意思自治。 （三）商法的公法因素 商法公法化，是国家干预经济的结果，体现了社会法的要求。 二、商法与诸法的关系 （一）商法与民法 商法和民法为私法中的两大法域，两者的关系为一般法与特别法的关系。 （二）商法与经济法 商法和经济法都具有国家干预经济的因素，但两者有本质的区别，商法属于私法领域，而经济法则应归属公法领域。商法侧重保护商事主体的权利，而经济法侧重保护社会整体利益。 （三）商法与行政法 行政法调整的行政关系具有隶属性质，采取行政调节机制，侧重保护国家利益；商法调整平等主体关系，侧重保护商事主体的合法权益。商法中也包含一定的行政法调节机制。 第三节 商法的特点 一、营利性 二、确认企业维持的制度 三、确认交易顺利、可靠、安全的原则 四、组织法与行为法相结合 第四节 商法的发展史 一、商法的起源 欧洲中世纪的商法是近代商法的起源。11 世纪商会为摆脱封建统治和宗教支配，发展形成了商人习惯法。商人有了自己的法院，并获得了自治权和裁判权。 二、商法的发展 以英国资产阶级革命为开端，资本主义战胜封建主义，商人团体逐渐消亡，寺院法被废除，商人习惯法逐渐向国家成文法过渡。 法国于 1673 年颁布了商事条例，1681 年颁布了海事条例，拿破仑将两个条例加以修改，于 1807 年颁布了商法典。 德国统一前，普鲁士于 1794 年颁布了普通法。于 1848 年制定了普通票据条例，1861 年颁布了普通商法法典（旧商法）。1871 年德意志帝国成立。1897 年完成了德国商法典的编纂，1900 年颁布（新商法）。 瑞士是首倡民商合一的国家。1872 年制定债务法，商法的内容作为该法的第三篇。后来，又将债务法并入了 1907 年的民法典中。 日本是亚洲第一个引进欧洲商法制度的国家。明治初年，颁布了《商船规则》、《国有银行条例》、《汇票、本票条例》、《股份交易条例》和《谷物交易公司规则》等。大规模的商事立法开始于 1881 年。司法省命令德国人海里曼·雷斯勒起草商法，日本商法典于 1890 年公布（旧商法典）。原计划法典于 1891 年施行，但由于议会内部保守势力与革新势力的斗争，法国学派与英美学派的辨争，旧商法典推迟到 1898 年才开始施行。在此期间，新商法典同时在起草，并于 1899 年通过实施。新商法包括总则、公司、商行为、票据、海商等五编。 英美的商法以习惯法、判例法为渊源。英国有公司法、票据法、合伙法、行纪法等。 美国海商、破产立法权属于联邦，公司、票据、保险的立法权属于州。 第二章 商法基础理论 第一节 商事主体 一、概念 商