合同、制度及重大决策法律审查实务.ppt

* * 企业在对成本、风险和预期效益之间进行充分比较后作出甘冒风险的决策，这种法律风险是企业在预见到的前提下进行抉择的一种结果，也往往是必须承担的一种风险。但实践中因决策不科学、不民主、论证不充分而导致的法律风险事故，却更为常见。 * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * 国有企业法律风险“有木有”？ 国资委指出的国有企业六大通病： 乱投资：有的企业贪多求大，对高负债率、低现金流的财务风险缺乏防范措施，不作投资回报分析，不作投资风险分析。 乱担保：有的企业对从事证券、期货、股票、外汇等业务的风险防范意识不强，对外乱担保因连带责任被冻结资产和强行偿债。 乱扩张：有的企业对收购企业的成本和风险估计不足，并购资产的同时引入了风险，对潜伏问题缺乏了解，甚至引发了危机。 乱理财：有的企业盲目进行风险理财，而风险理财手段的不当使风险理财手段的不当使用，包括策略错误和内控失灵，带来巨大的损失。，包括策略错误和内控失灵，带来巨大的损失。 乱借款：有的企业盲目借贷，高负债率带来了较大的财务风险，沉重的利息负担进一步加剧企业的亏损。 乱放权：有的企业因为没有控制好子企业、境外企业和境外业务的风险，发生了巨额亏损，给企业造成颠覆性灾难。 历年“审计风暴”揭示的国有企业高危领域和行为 三重一大：违反决策原则和程序决定企业生产经营的重大决策、重要人事任免、重大项目安排及大额度资金运作事项等 资本运作：企业改制、兼并、重组、破产、资产评估、产权交易等事项 资金往来：违规投资、融资、担保、拆借资金、委托理财、代开信用证等 业务往来：重大合同、招投标、关联交易输送利益、同业经营、利用职权或内幕信息谋取利益或商业机会、违规投资（获取干股等）等 财务管理：授意、指使、强令财会人员进行违反财经纪律、企业财务制度的活动 其他：自定薪酬福利、滥发补贴奖金、职务消费、私设小金库、违规兼职取酬等 法律顾问参与企业重大经营决策 参加企业重大经营决策会议 为企业重大经营决策提供法律咨询意见 参加有关谈判和承办有关法律事务 起草、修改、审核有关法律文件 主动提出建议形成重大经营决策 （一）参与决策的主要方式 法律顾问参与企业重大经营决策 为企业重大经营决策 提供可靠的法律依据 确保企业重大经营决策有切实的法律保障 法律顾问参与重大决策的作用 有效防范企业重大经营 决策的法律风险 保障法律赋予企业的权利得到充分实现，企业合法权益最大化 保障企业应获得的利益顺利实现，防止争议 保障法律上选取最佳方案，减少障碍和付出 企业不断发展给法律工作提出新的要求 要适应新的要求，必须创新法律工作模式，建立起以风险管理为导向的法律风险管理体系 企业法律事务工作量迅速增加，法律事务涉及的领域越来越复杂，仅仅依靠企业内部法律顾问的个人素质和经验来识别、评价和控制风险已经不能满足法律工作的要求，必须给法律顾问提供一套科学方法和工具 企业法律风险的数量不断增加，后果日益严重，被动的事后补救的方式，不仅给企业带来经济上的巨大负担，而且补救的难度也越来越大，主动地预防风险是企业有效的控制法律风险的必由之路 市场竞争日趋激烈，促使企业不断创新业务和进入新的领域，导致存在大量法律空白和灰色地带，客观要求从企业整体层面考虑法律工作的目标和原则，综合考虑风险事件的商业利益、法律后果、控制成本，确定正确的应对策略 “法律风险防范”——从概念到实践 1 2005年3月，“国有重点企业法律风险防范国际论坛”首次提出。 2 3 4 2006年6月，国资委发布《中央企业全面风险管理指引》。 2008年6月，国资委《关于落实央企法制工作有关事项通知》 中央企业法制工作三年目标，以“一个核心，三项指标”为主， 一个核心即“建立健全企业法律风险防范机制”。 2008年10月，《企业国有资产法》国家出资企业应当依法建立和 完善法人治理结构，建立健全内部监督管理和风险控制制度。 5 2011年12月30日，《企业法律风险管理指南》国家标准出台。” 法律风险管理体系 法律风险管理体系是指企业在实现战略目标的过程中，为了合理、有效地控制企业面临的法律风险而建立的，由一系列制度、流程、活动构成的有机整体。 1 2 3 法律风险管理目标 风 险 分 析 制度、流程、组织、职能、信息系统 风 险 控 制 实 施 评 估 对法律风险实现全面、规范、动态的管理，提高法律风险控制能力，降低整体法律风险水平，为公司战略的实现保驾护航。 法律风险管理体系最终应落实到制度、流程、组织、职能和信息系统 方 法 思 路 目 的 定义 法律风险 对风险理论和法律基础理论进行研究，确定法