第二编冲突法基本制度.ppt

第二编 冲突法的基本制度 第三章　冲突规范 第四章　准据法确定中的几个一般性问题 　 第三章　冲突规范 　 　本章是对冲突法的基本概念和基本理论的阐述，内容是国际私法所特有的，是教材的重点章，每节内容都应耐心、仔细学习。 第三章　冲突规范 　 第一节 冲突规范的概念、结构和特点 　第二节 连结点 　第三节 冲突规范的类型 　第四节 准据法表述公式(系属公式) 第五节 法律选择的方法和法院地法适用的合理限制 　第六节 冲突规范的确定性与灵活性、“冲突正义”与“实体正义”的辩证关系 　第七节 识别 第一节　冲突规范的概念、结构和特点 　　　一、冲突规范的概念 　　　二、冲突规范的结构　 　　　三、冲突规范的特点　 一、冲突规范的概念 冲突规范(conflict rules)是指处理涉外民事关系时，在有两个或两个以上的国家的民法根据有关的连结因素都可能或竞相适用于该民事关系(或均对该民事关系主张“立法管辖权”)的情况下，指定应该适用其中哪一国法律作为准据法的规范。 二、 冲突规范的结构 冲突规范由“范围”(category)、“准据法(lex causae、applicable law)或系属(attribution)”二部分组成。 以“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法”、“人的能力适用其属人法”、“物权适用物之所在地法”这些冲突规范为例，其中“侵权行为的损害赔偿”、“人的能力”、“物权”是冲突规范的“范围”，“侵权行为地法”、“属人法”、“物之所在地法”是“准据法或系属”。 二、 冲突规范的结构 【章名】民法通则 第八章 涉外民事关系的法律适用 　　第一百四十二条 涉外民事关系的法律适用，依照本章的规定确定。 　　…… 　　第一百四十三条 中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律。 　　第一百四十四条 不动产的所有权，适用不动产所在地法律。 　　第一百四十五条 涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。 　　涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。 　　第一百四十六条 侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。 　　中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。 　　第一百四十七条 中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。 　　第一百四十八条 扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律。 　　第一百四十九条 遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。 三、冲突规范的特点 第一，冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。 第二，冲突规范不同于一般实体法规范。 　【问题】有些学者认为冲突规范只是一种关于技术上的制度，而不是行为规范。你的观点是什么？ 第三，冲突规范不同于一般的程序法规范。 　　　第二节 连结点 一、连结点的概念和法律意义 二、连结点的分类 三、连结点的选择 四、连结点的软化处理 五、互联网的应用对传统连结点提出的挑战 六、连结点的冲突 一、连结点的概念和法律意义 （一）概念 连结点(connecting points， point of contact)，又称连结因素(connecting factors)，它是指冲突规范就范围中所要解决的问题指定应适用何国法律所依据的一种事实因素。 （二）法律意义 【问题1】“当事人的自主选择”及“与案件和当事人具有最密切的联系”能否作为一种连结点？ 【问题2】目前国内有学者认为：连结点“是从法律关系的构成要素中选择出来的、用来选择准据法的媒介”。你怎么看待这种观点？ 二、连结点的分类 （一）客观连结点和主观连结点 （二）静态连结点(constant point of contact)和动态连结点(variable point of contact) （三）单纯的事实和法律概念。 三、连结点的选择 （一） 连结点的选择不是一成不变的，而是随着客观情况的变化而变化的 （二）一个新的连结点的形成与发展是有客观根据的，是与国际经济活动的发展密切相连的 四、连接点的软化处理 （一）用灵活开放性的连结点取代传统冲突规范中僵固的封闭性的连结点 （二）增加连结点的数量从而增加可供选择的法律 （三）对同类法律关系进行划分依其不同性质规定不同连结点 （四）对于一个法律关系的不同方面进行分割分别采用不同的连结点 五、互联网的应用对传统连结点提出的挑战 在传统冲突规范中扮演着重要角色的与地域因素和空间场所有关的连结点，在网络空间中