附随义务研究.docVIP

? ??? 学 位 论 文作者： 学 位 论 文使用 授 权声 明 学位论 文作者：到崎 ????? ? ? ? ???????????? ? 附 随义 务 制 度 的缺陷 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 参 考 文 献 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ． ? ? ??研 究方 法 和 内 容 生 ， 贯 穿 于 债 之关系整 个发 展 过 程 中 的非 根 本 性 、法 定 性 义 务 。 第 三部分 为 附 随义 务 的内 容与 类型 化 。笔 者首 先 综 合学 者对 附 随义 务 内 容 的认 定 和 我 国 《 合同 法 》的相 关规定 ， 对 五 种常 见的附 随义 务 内 容进行 了归纳 ； 然 后分 析了附 随义 务 如 此纷 繁 复 杂 的原因 ； 最后根 据 债 的分 类对 附 随义 务 的内 容进行 了类型 化 分 析。 ? 实信 用 原则， 诚 信 契约 不 仅 要求当 事 人承担 契约 约 定 的义 务 ， 同 时还 要求当 事 人对 契约 未 约 定 的义 务 承担 善 意、诚 实的补 充义 务 。罗马法 中 诚 实信 用 原则的 另一典 型 表现 为 诚 信 诉讼， 指 采 用 诚 信 诉讼的程 式来处 理关于 诚 信 契约 发 生 的 纠纷 。承审 员 在 诚 信 诉讼中 ， 根 据 当 事 人相 互 的法 律 关系， 可以 斟酌案 情 ， 按 照诚 实 信 用 、公平 正 义 的精 神 为 适当 的判 决， 而 不 必 拘 泥 于 形式、严 守 法 规。∞ 罗马法 中 善 意、诚 实的补 充义 务 不 是 当 事 人契约 约 定 的义 务 ， 而 是 根 据 诚 实信 用 原则产 生 的契约 约 定 以 外的义 务 ， 是 承审 员 依 据 诚 实信 用 原则自由裁 量的结 果 ； 不 是 法 律 的明文 规定 ， 而 是 来自于 判 例 。这说 明， 罗马法 中 善 意 、诚 实 的 补 充义 务 是 现 代 附 随义 务 的雏 形。 罗马法 以 来， 附 随义 务 长 期以 习惯 法 的形式存 在 ， 没 有受到足 够 的重 视 ， 因此未 能 形成 有机 整 体。随着 历史发 展 到自由资 本 主义 时代 ， ??年， 作为 近 代 契约 法 基 础 的《 法 国 民法 典 》对 罗马法 中 善 意、诚 实的补 充义 务 予 以 明文 规 定 ， 主要体现 在 法 典 第 ??条 ④、第 ??条 ④的规定 中 。但 由于 《 法 国 民法 典 》 问 世 时， 正 值自由资 本 主义 时代 ， 意 思 自治与 契约 自由作为 民法 的基 本 原则被 过 分 强 调， 诚 实信 用 原则只 是 契约 自由的补 充， 法 院在 适用 民法 典 规定 时只 注 重 当 事 人意 思 自治的存 在 ， 很 少适用 法 典 第 ??条 和 ??条 的规定 。最终 法 国 法 对 诚 实信 用 原则并没 有继 续 发 展 下 去 。尽 管如 此， 《 法 国 民法 典 》将 善 意、 诚 实的补 充义 务 从罗马法 中 司 法 上 的义 务 上 升 为 民法 典 中 的法 定 义务 ， 是 法 学 发 展 史上 的一大进步。 ?芡?骸 堵蘼 矸 ㄔ ?邸?下 ???沙霭 娑 牛???臧 妫???页 ． 公平 原则、习惯 或 法 律 赋 予 的义 务 ． ? 民法 学 说 和 判 例 确定 附 随义 务 奠 定 了基 础 。??年， 《 德 国 民法 典 》沿袭 了罗马 被 再 度 刊行 ， 改 名为 《 积 极 侵 害 契约 》， 论 述 了积 极 侵 害 契约 之理论 ： 认 为 除 给 付不 能 和 给 付迟 延 是 债 务 不 履行 的两 大样 态外， 还 包 括 积 极 侵 害 契约 的不 适当 履行 之情 形， 并且认 为 积 极 侵 害 契约 具 有弥 补 侵 权行 为 法 保 护债 权人不 周的功 能 。此后， 根 据