论场外配资行为的监管.PDF

证券法制 论场外配资行为的监管 ———以美国U规则为借鉴 * 摇 姻张摇 彬 摇 摘要:2015 年, 我国证券市场上因场外配资行为引发的市场波动引发了学界与业界的讨 论。 在这场讨论中, 我们强调了技术手段给金融创新带来的挑战, 却没有注意到域外对场外配 资行为早已有较为成熟的规制方案。 其中, 美国联邦储备委员会制定的U规则是规制场外配资 行为的一把利器。 然而, 这一规则在我国并没有得到深入而广泛的讨论。 U规则的主要内容包 括对配资资金的规模控制、 融资信息的披露及融资规制的豁免。 其最大的创新之处在于以实质 主义为标准, 以信息披露为手段, 将所有以证券为担保的融资行为纳入U规则的规制。 美国的 U规则对我国当下证券市场配资行为的监管具有重大的借鉴意义。 我国监管者尤其要注意对配 资交易形式进行实质性判断, 以不断适应发展变化的配资交易市场。 关键词: U规则摇 融资交易摇 信贷摇 实质主义 2015年7月, 我国证券市场经历了巨大的价格波动, 大量的投资者亏损。 社会各界都将矛 头对准了场外配资行为。 提供场外配资的个人或机构, 以借贷、 信托等方式, 将资金提供给证 券市场的投资者。 通过场外配资, 投资者可以借助资金杠杆在证券价格上涨时得到高额回报。 然而, 一旦证券市场行情下行, 杠杆投资将引发证券市场的连锁反应, 导致证券价格加速下 跌。 为了保障我国证券市场的稳健发展, 我国必须对场外配资行为实施监管。 本文将以美国U 规则为借鉴, 对制定我国场外配资行为监管规则提供相关建议。 一、 我国场外融资监管规则的不足 对场外配资的监管失灵, 导致我国2015 年上半年证券市场的巨大波动。 我国一直没有放 开对证券融资交易的管制。 合法的证券融资交易主要有通过证券公司进行的融资融券交易和证 * 中国社会科学院研究生院2015 级博士研究生。 —79 — 北大法律信息网/　北大法宝/ 券质押担保回购两种方式。 我国证券融资交易是融资者通过在证券公司开立账户实现的, 而证 券公司一直都属于证监会的监管对象。 保障证券市场的稳定性也一直是证监会的职责范围。 此 类融资融券业务根据我国法律法规开展, 并受到证券监督管理机构严格监管, 通常被认为是 “场内配资冶。 而通常业界所说的 “场外配资冶 是指证券公司以外的主体为投资者提供资金从 事证券投资的行为。 在本文中, 场外配资的含义, 是指除券商以外的贷款人以证券为担保物向 投资者借款, 而投资者以该笔借款投资证券市场。 此种表述既能够简化行文分析, 也可以与我 国目前证券市场上对这一行为的习惯称呼相衔接。 监管者目前对 “场外配资冶 监管缺少直接 法律依据, 使得这一行为完全游走于我国目前的监管视野之外, 造成了2015 年的证券市场 动荡。 场外资金涌入证券市场并导致证券市场波动时, 使证监会承受了最大的舆论压力。 在这种 压力下, 证监会对证券市场上的融资行为进行严查, 处罚了一批个人或机构: 以非法从事证券 业务为理由, 对福诚澜海、 南京致臻达、 浙江丰范、 臣乾金融、 杭州米云、 黄辰爽五个机构和 淤 个人进行了处罚。 以未按规定审查、 了解客户真实身份为理由, 处罚了华泰证券、 海通证 券、 广发证券、 方正证券四家证券公司。于 但是上述的处罚均存在法律疑问, 并且无法真正解决场外配资的问题。 这次证监会的处 理, 主要使用了两个理由: 非法经营证券业务和未了解客户真实身份。 那么, 需要回答的是, 何种行为属于非法经营证券业务。 根据 《证券法》 第一百二十二条的规定, 未经国务院证券 监督管理部门批准, 任何单位和个人均不得经营证券业务。 对证券业务, 我国法律并未提供概 括式定义, 而是采取列举方式将证券业务种类予以列明。 其中包括: (一) 证券经纪; (二) 证券投资咨询; (三) 与证券交易、 证券投资活动有关的财务顾问; (