公司章程制作法律务(律师事务所资料).ppt

公司章程制订法律实务 目 录 专题一、公司章程自治及其界限 专题二、公司章程制作实务：以控制权为中心 专题一、公司章程自治及其界限 （一）章程自治的意义 1、公司经营自由的体现 2、公司治理特色的体现 3、与公司法的互补。 有限责任公司：股东共同制定公司章程 股份有限公司：发起人制订公司章程，并经创立大会通过 （二）公司法的规定 ——确定法定代表人之种类（13条） ——规定转投资或为他人担保之比例（16条） ——规定出资交纳的期限与比例（28条、94条） ——增减股东会之权利（38条11项、101条6项） ——增减董事会的权限（47条1项） ——增减监事会的权利（54条7项） ——增减经理的权利（50条2项） ——改变表决权数，不按出资比例投票（43条） ——关于股东会的议事方式及表决程序（42条） ——关于董事会的议事方式及表决程序（49条1项） ——对股权转让条件进行特别规定（72条4项） ——规定股权可否继承（76条） ——规定知情权可查阅的内容（98条） ——受让或转让重大资产作出是否由股东会决议（105条） ——规定是否采取累积投票制（106条） ——规定财务报告送达股东之期限（166条） ——规定可不按投资比例分配与优先认购（35条、167条） ——规定聘用会计审计机构的权利归属（170条） ——规定解散公司之事由（181条1款） （三）章程自治的界限 A、绝对不能因全体合意限制的股东权 （1）法定义务：出资瑕疵责任、董监高的法定义务；清算义务等 （2）知情权 （3）临时股东会议召集权、提案权 （4）股东会议出席权 B、全体股东可合意限制的权利 （1）分红权 （2）新增股份认购权 C、资本多数决可限制权利 股东的其他权利 案例：股东身份消灭与没收股权 1998年4月18日，化工机械厂申请进行股份合作制改造，实施方案中明确，凡是原企业的职工，原则上都要出资购买企业资产作为自己的股本，成为新公司的股东。4月21日，当地政府体改委同意将化工机械厂改造成集体法人、企业内部职工持股的有限责任公司。6月30日，宋聚国等职工分别交款购买了股份，宋聚国的股金在入股明细表上共计60371.5元，其中新购股5000元、原有股2342.75元、量化股为28425.75元、工龄股为3520元。同年8月12日，宋聚国等股东分别在股东签字表上签字，全体股东制定了《莱州市化工机械厂股份合作制章程。 公司法规则的属性：自由与强制 一、公司法规则 1、结构性规则(Structural Rules) 规定公司权力在不同机关的分配以及各机关行使这些权力的要件；宜为任意性规范。 2、分配规则(Distributional Rules) 规定了公司财产在股东间的分配方式，为任意性规范 3、信义规则(Fiduciary Rules) 规范董事和控股股东的义务，应为强制性规范。 二、学理判断依据 1、对《公司法》规则的任意性或强制性属性判断，并不能简单地依赖‘不得”、“必须”、“当”等强制性规范字句，或者“可以”、“由公司章程规定”、“依照公司章程的规定”等任意性规范字句，应从根本上选择一种更为抽象的法理判断标准。 2、司法应当超越法条的表面字意，本着法条的根本属性来解读公司法规则，而且应当允许公司参与方在一定条件下放弃公司法规则。 注意：学理与实务的差异；法条主义的影响 公司章程与公司治理结构 《公司法》第37条　 股东会行使下列职权： 　（一）决定公司的经营方针和投资计划； 　　（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项； 　　（三）审议批准董事会的报告； 　　（四）审议批准监事会或者监事的报告； 　　（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； 　 （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （八）对发行公司债券作出决议； （九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议； 　（十）修改公司章程； 　　（十一）公司章程规定的其他职权。 （并非“章程另有规定”） 股东会概括授权：“国美”之争 2004-2006年，黄光裕个人于国美持股比例，一度超过75%，黄光裕凭借绝对控股地位，对国美公司章程进行多次修改。2006年修改幅度最大： 1.董事会可以随时调整董事会结构，无需股东大会批准，可随时任免、增减董事，并不受人数限制。 2.董事会有权以各种方式扩大股本，包括供股(老股东同比例认购)、定向增发(向特定股东发行新股)及对管理层、员工实施各种期权、股权激励。 3.董事会可以订立各种重大合同，包括与董事会成员“有重大利益相关”的合同。 2010年5月11日，在国美年度股东大会上拥有31.6%股权的国美电器大股