债的概述-北京大学.DOC

『如何学习债权』1.处理关系： （1）基本知识理论的学习深入的理论研究：以基础为主 （2）立法法律的适用性解释：适用性解释更重要，不宜随意评价立法 （3）理论实务 2．参考文献： ·教材：全面，介于本科生和研究生水平之间，平时学习足够；新。（推荐） ·《民法债权》（社科院 王家福主编） ：全面 （推荐） ·《合同法研究》 （王利明） ·工具书：《民法学说与判例研究》（王泽鉴）；郑玉波、史尚宽、丘宗志、 ·国外著作：《民法通论》（拉伦茨 德）；《合同法导论》（阿迪亚 英）；《英美契约法论》（杨真 台） ·论文：帮助了解目前法学界的前沿问题，社会之所需； ·法条：《民法通则》，《合同法》，《担保法》，最高法院司法解释； 第一讲 债的概述 一．债的概念 ·中国古有“债”：仅包括金钱之债；债责不分（现在债与责分开，只讲债的当为）； 多指债务（现在突出债权，一种私权和财产权） ·《民法通则》颁布前，债的地位有所变化：50年代学习前苏联，其法律中有“债”（法律上已有现代法律意义上债的概念）－1978年，开始民法典起草，债的概念存废引起争论－《民法通则》确认债的概念。 反对“债”：法律上的概念与日常生活中差距太大；各种债之间性质差异大于共性，无需统一。 ·目前制定民法典，债的存废又产生争论：英美法中没有物权和债权的概念，大陆法系的概念体系并不十分适应中国社会的发展；侵权行为法独立化，债的存在没有必要 定义：特定当事人之间的法律关系。在这一关系中，一方有权请求对方为特定的行为，其中有请 求权的一方为债权人，对方为债务人。 特定当事人；以请求权为基础 （1）广义的债：所有债权和债务的总和（债之关系）。 （2）狭义的债：具体（某一单项）的债权或债务。 二，债的特征 ·教材：A债是特定当事人之间的法律关系； B债是以特定行为为客体的法律关系； C债是以请求权为内容的法律关系； D债是财产关系 与物权区别，基本就将债权的特点显示出来。（两者都是最纯粹的财产权，在实践中错综复杂） 1．相对权VS绝对权： （1）债是特定人之间的法律关系——债只在特定当事人之间具有法律效力——相对关系（权利） ——债权人的债权是相对于债务人的债务而言的，反之亦然。 ——“债是当事人之间的法锁”（A两头栓债权人和债务人，效力仅及于对方；B仅能有权约束对方） ——债的约束力及于且仅及于双方。（我只受我的允诺约束）——保障人身自由的基本方式 例：购销合同，甲－乙－丙，甲和丙之间没有约束力，丙对甲是完全自由的。 ·从前的做法：甲可以告诉丙为“无独立请求权的第三人”——违反债的相对性 ——在英美法中存在类似的“合同的相对性”。 例：甲乙（女）结婚，双方父亲之间签订合同，乙父在他们结婚后赠与甲200镑，没有交付。甲父死后甲将乙父告上法庭，法院不接受，认为甲非合同当事人，无告诉权。（后改变） （2）物权是绝对权，效力及于物权人 以外的一切人（不作为义务）。 ·债权效力的扩张，在一定程度上及于第三人，具有代位权和撤消权。 例1：甲—乙－丙。乙没有财产，但是如果乙对丙的债权实现，则拥有财产，自然可以满足 甲的债权。如果乙怠于行使债权，因代位权制度，甲可以直接向丙主张权利（效力延伸）。 例2：甲—乙－丙。乙为了规避对甲的债务，将钱赠与给丙。因撤消权制度，甲可以主张撤消乙丙之间的赠与合同，实现债权。 ·债权的物权化：债权在特殊的时候具有某种物权（绝对权）的属性，可以对抗任何人。 承租权的物权化——可以对侵犯承租房屋的人主张权利；买卖不破租赁；优先购买权。 侵害债权制度（合同法中没有） 预告登机制度/商品房预售登机制度：债权具有了排他性（如他人不能再买预售出的商品房） 涉及第三人的合同，附保护第三人利益的合同 例A：信托关系中，A将财产赠与B但决定B每月给予C一万元－C具有得到钱的请求权 例B：保险合同中，被保险人死亡，受益人有请求权进行索赔。 例C：A请客吃饭，大家食物中毒，A与餐馆间有债，但是其他人是被附保护的，也有权请求。如果按照侵权责任，中毒者需要举证；但违约的举证责任较轻。 ·物权的债权化： 2．任意性VS法定性 （1）意定之债：赋予当事人极大的任意性。当事人可以根据自己的需要任意创设债的内容。 ·合同自由：创设自由、相对人自由、内容自由、解除自由…… ·根据：商品交换的复杂性 （2）物权的法定性：类型固定 ＋类型强制 ·提单（物权）提货单（债权） 3．请求权VS支配权 （1）请求权：债权的实现必须借助于债务人的履行行为，请求权是当债务人不履行债务时债权人向债务人行使权利的形式，目的－实现债权； 给付请求权－请求债务人履行债务； 保