司法考试名师强班民诉法讲义(精简版).doc

2014年司法考试名师强化班民诉法讲义 第一讲 民事诉讼与民事诉讼法 民事诉讼的概念 民事诉讼是指法院在当事人和其他诉讼参与人的参与下，按照法律规定的程序，审理和解决民事案件的诉讼活动以及在活动中产生的各种法律关系的总和。 真题示例 （2012年卷三84题）下列哪些是1991年颁布实行的《民事诉讼法》（2007修正）规定的诉讼案件的审理程序？ A、普通程序 B、二审程序 C、认定财产无主案件审理程序 D、小额诉讼程序 民事纠纷的解决途径 1、和解：纠纷当事人就民事纠纷自行协商并达成协议，从而消灭争议。 2、调解：由第三人（调解组织）就纠纷对双方当时人进行调停、说和，从而解决纠纷。 3、仲裁：财产纠纷双方当事人达成协议，一致同意将纠纷提交仲裁机构予以裁断的行为。 4、民事诉讼。 民事诉讼法的属性 1、基本法——法律地位； 2、部门法——调整的社会关系； 3、程序法——内容； 4、公法——公法和私法的划分。 民事诉讼法的效力 凡是在中国参加民事诉讼，必须遵守中国民事诉讼法。 第二讲 诉的基本理论 一、诉的要素 当事人 诉讼标的：是指当事人之间发生争议，并请求法院作出裁判的实体法律关系； 考点区分 诉讼标的物：当事人争议的实体法律关系所指向的对象； 诉讼请求：当事人基于实体法律关系（诉讼标的）而请求法院所作出的特定裁判。 诉的理由，是指原告起诉并提出诉讼请求在事实和法律上的依据。 真题示例 （2011年卷三37题）甲因乙久拖房租不付，向法院起诉，要求乙支付半年房租6000元。在案件开庭审理前，甲提出书面材料，表示时间已过去1个月，乙应将房租增至7000元。关于法院对甲增加房租的要求的处理，下列哪一选项是正确的？ 作为新的诉讼受理，合并审理 作为诉讼标的变更，另案审理 作为诉讼请求增加，继续审理 不予受理，告知甲可以另行起诉 考点提示： 二审中提出反诉，二审法院应当调解，调解不成，告知另行起诉。 （4）管辖：反诉应当向受理本诉的法院提出，且受理本诉的法院对反诉有管辖权。 （5）程序：本、反诉应当适用同一程序审理。 真题示例 （2009年卷三36题）甲公司起诉要求乙公司交付货物。被告乙公司向法院主张合同无效，应由原告甲公司承担合同无效的法律责任。关于本案被告乙公司主张的性质，下列哪一说法是正确的？ 该主张构成了反诉该主张是一种反驳 该主张仅仅是一种事实主张该主张是一种证据 1、时间：整个诉讼过程中，不仅仅限于法庭辩论阶段，包括整个一审程序、二审程序、再审程序。 内容：包括实体和程序方面。 3、形式：包括书面形式和口头形式。 4、例外：执行程序、特别程序和非讼程序不适用辩论原则。 总结： 辩论原则适用范围 真题示例 （2009年卷三82）关于辩论原则的表述，下列哪些选项是正确的？ 当事人辩论权的行使仅局限于一审程序中开庭审理的法庭调查和法庭辩论阶段 当事人向法院提出起诉状和答辩状是其行使辩论权的一种表现 证人出庭陈述证言是证人行使辩论权的一种表现 督促程序不适用辩论原则关于民事诉讼法基本原则在民事诉讼中的具体体现，下列哪一说法是正确的？ 当事人有权决定是否委托代理人代为进行诉讼，是诉讼权利平等原则的体现 当事人均有权委托代理人代为进行诉讼，是处分原则的体现 原告与被告在诉讼中有一些不同但相对等的权利，是同等原则的体现 当事人达成调解协议不仅要自愿，内容也不得违法，是法院调解自愿和合法原则的体现 2、合议庭评议原则：合议庭成员权利相同，平等就案件的事实认定和法律适用问题发表意见，实行少数服从多数原则，不同意见如实记入评议笔录，评议过程和评议笔录保密。 二、回避制度 适用的对象：审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人员。 法定原因： 是本案当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属； 与本案有利害关系的； 与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响案件公正审理的； 接受当事人、诉讼代理人请客送礼，或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的。 回避方式：自行回避、申请回避和指令回避。 申请程序： （1）方式：口头、书面； （2）时间：案件开始审理时提出，在开始审理后知道回避事由的，可以在法庭辩论终结前提出； 申请的效力：申请后，回避决定作出前，被申请回避人应当暂停本案工作，但需要采取紧急措施的除外； 6、回避的决定 ：A、审判人员的回避由院长决定； B、其他人员的回避由审判长决定； C、院长担任审判长时回避由审判委员会决定； 7、救济：申请人对于驳回回避申请的决定不服，可以复议一次， 复议期间，被申请