第二章 节 冲突规范与准据法.pptx

第二章 冲突规范与准据法第一节 冲突规范冲突规范的概念冲突规范的结构冲突规范的类型系属公式一、冲突规范的概念冲突规范（conflict rules），是指由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应该适用何种法律的规范。Examples_1“不动产物权，适用不动产所在地法律”“侵权责任，适用侵权行为地法”“离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不得为之”冲突规范的特征？它是法律适用规范它是一种间接规范，缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性它是同实体法律规范和程序法律规范相并列的独特法律规范它的结构不同于一般的法律规范Examples_2“遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为成立。”（二）连结点（连结因素、连结根据）point of contact (connecting factor, connecting ground)1.含义是指冲突规范借以确定涉外民商事法律关系应当适用何种法律的根据。（一种事实因素）2.连结点的分类3.连结点的选择4.连结点的发展方向（1）连结点由僵硬向灵活方向发展（2）连结点由简单向复杂方向发展连结点的分类（1）客观连结点和主观连结点客观连结点：国籍、住所、习惯居所、居所、营业所、物之所在地、行为地、法院地等主观连结点：当事人的合意（、最密切联系地）（2）静态连结点和动态连结点静态连结点：侵权行为地、婚姻举行地、合同缔结地、法人登记地、不动产所在地等动态连结点：国籍、住所、习惯居所、居所、营业所、动产所在地、法人的管理中心所在地等“连结点的选择，是冲突规范立法的中心任务。冲突法所要回答的问题就是一个人、一件事、一个行为究竟与哪一个地方的法律有较重要的联系。”所谓连结点的选择,就是在一个法律关系诸多构成要素中,选择一个最能反映“范围”中所要解决的问题的本质，并以与之有最重要联系的要素作为连结点，以指引准据法的选择，从而公平合理地解决涉外民商事纠纷。巴布科克诉杰克逊案1963年9月，住所在美国纽约州的杰克逊夫妇邀请同城居住的巴布科克小姐周末一同驱车去加拿大旅行。汽车由杰克逊先生驾驶。至安大略省时，汽车突然失控发生车祸，致使巴布科克严重受伤。回到纽约后，巴布科克向法院提起诉讼，要求杰克逊先生赔偿损失。根据当时安大略省的法律，除以营利为目的运载乘客以外，汽车的所有者和驾驶者对乘客因车祸造成的任何损失概不负责。但纽约州法律规定被告在这种情况下应负赔偿责任。一个新的连结点的形成和发展有其客观依据，它与一国政治、经济，特别是国际民商事活动的发展密切相关。一国对某一法律关系的连结点的选择不是一成不变的，而是随着客观情况的变化而变化的。问 题连结点的法律意义何在？推荐阅读材料李双元、张明杰：《论法律冲突规范的软化处理》，载《中国法学》1989年第2期肖永平：《冲突规范的现状及其发展趋势》，载《学习与探索》1996年第5期三、冲突规范的类型单边冲突规范：是指直接规定适用内国法或者外国法的冲突规范。双边冲突规范：不直接规定适用内国法或外国法，而只规定一个可推定的系属，再根据此系属，结合实际情况去寻找应适用某一个国家的法律的冲突规范。重叠适用的冲突规范：系属中有两个或两个以上的连结点，它们所指引的准据法同时适用于某一涉外民商事关系的冲突规范。选择适用的冲突规范：系属中有两个或两上以上的连结点，但只选择其中之一来调整有关的涉外民商事关系的冲突规范。 无条件的选择适用的冲突规范有条件的选择适用的冲突规范Examples_3（1） 1999年《中华人民共和国合同法》第126条第2款：“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。”（2）不动产物权适用不动产所在地法Examples_4（1）1902年在荷兰海牙缔结的《关于离婚与别居的法律冲突和管辖权冲突公约》第2条第1款规定：“离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不得为之。” （2）侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议（3）1905年《关于婚姻效力的海牙公约》第6条规定：“夫妻财产契约方式，或依契约缔结地法；或依婚姻举行时为夫妇者各该本国法；或依婚姻存续中各该本国法，均为有效。” 四、系属公式几种常见的系属公式属人法 （身份、能力、亲属、继承） 物之所在地法 行为地法 （合同缔结地、履行地；婚姻缔结地；侵权行为地）当事人合意选择的法律 最密切联系地法法院地法 旗国法 第二节 准据法准据法概念区际法律冲突和时际法律冲突情形下准据法的确定先决问题的准据法一、准据法的概念准据法（applicable