论文--论瑕疵出资.doc

论 瑕 疵 出 资 关键词：瑕疵出资 契约责任 连带责任 侵权责任 一、瑕疵出资的概念 [①] 无论是何种资本主义原则，公司的股东都必须要在法定的范围内出资，“在法律对股东出资设定了明确规则的情况下，若股东出资未吻合这些规则，股东用以出资的财产或财产权利本身存在瑕疵，或其他出资行为有瑕疵，即构成瑕疵出资”。[②]股东的出资不到位，包括自始不到位和事后抽回出资，也就是可以分为虚假出资和抽逃出资。虚假出资的本质特征是未支付相应对价而取得公司股权，实践中往往有以下表现形式：（1）以无实际现金或高于实际现金的虚假的银行进账单、对账单骗取验资报告，从而获得公司登记。（2）以虚假的实物投资手续骗取验资报告，从而获得公司登记。（3）以实物、工业产权、非专利技术、土地?褂萌ǔ鲎剩窗炖聿撇ㄗ剖中＃?4）作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额。（5）股东设立公司时，为了应付验资，将款项短期转入公司账户后又立即转出，公司未实际使用该款项进行经营。（6）未对投入的净资产进行审计，仅以投资者提供的少记负债高估资产的会计报表验资。 抽逃出资是指股东将已缴纳的出资又通过某种形式转归其自身所有，具体表现为：在公司财务账册上，关于实收资本的记载是真实记载，并且在公司成立当日足额存于公司，后又以违反公司章程或财务会计准则的各种手段从公司转移出去。股东将一定数额资金交付验资，但在公司成立前即已抽回的，构成虚假出资，不构成抽逃出资。实践中抽逃出资往往表现为以下形式：（1）利用股东地位，特别是控股关系，强行从公司账上划走资金。（2）公司从股东手中购回股权，但未办理减少股本登记。（3）违反公司法第一百七十七条规定，未提取法定公积金和法定公益金即先行分配利润。（4）违反公司法第一百七十七条规定，在弥补上一年亏损前分配利润。（5）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配。（6）公司向股东支付相当于股本金的货币但股东仍持有股权。（7）股东利用亲友或自己控制的其他经济主体实施关联交易，转移利润。[③] 由于股东的出资需要经过验资机构的证明，方能具有法律上的效力，可以说，验资机构与股东的瑕疵出资有着密切的联系，因此，下文拟就股东以及验资机构对于瑕疵出资所应承担的责任展开论述。 二、出资瑕疵股东所应承担的责任 （一）出资瑕疵股东对其他股东的责任 出资瑕疵股东对于其他履行了出资义务的股东应当承担何种责任？我国公司法第二十五条第2款规定，“股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任”。所谓的违约责任，是指违反了合同所约定的义务而产生的一种责任。那么，瑕疵出资的股东违反的是什么合同？公司契约理论认为，公司是一种契约,其自然应当像一般契约那样对契约当事人产生法律上的效力即对契约当事人产生法律上的权利、义务和责任关系，同样，其对公司股东彼此之间权利、义务和责任也产生约束力。[④] 有人认为，公司法第25条所规定的违约责任，只能适用于因出资义务不履行而导致公司不成立、解散或者是撤销等场合，无法适用于公司成立或存续的场合，因为在公司成立或存续的情况下，违法出资义务的股东只能直接向公司承担违约责任，而不可能是向已足额缴纳出资的任一股东承担责任。[⑤]但是，在公司成立或者是存续的情况下，瑕疵出资的股东未按照约定出资，同样是违反了公司这一契约，对于具有独立法人格的公司而言，固然是一种损害，而对于已经依约履行了出资义务的其他股东而言，同样是对他们权益的一种侵犯，其他股东享有追究瑕疵出资股东的法律责任，并无不妥。 既然瑕疵出资的股东对于其他股东所应承担的责任是违约责任，那么，股东之间可否约定如果有股东违反出资义务的责任承担方式，譬如违约金等？在两大法系国家,基于公司契约理论，法律在维持公司法的强制性效力的同时也逐渐认可公司股东之间契约的有效性，尤其是有限责任公司股东之间契约的有效性，因为，根据两大法系国家的法律，在此种公司中虽然公司法对公司的许多规则都作了明确规定，但这些规定通常在公司契约没有作出相反规定的情况下适用，如果股东契约“作出了相反规定”，则这些规定并不生效。[⑥]因此，在法律并不禁止股东之间约定的情形下，股东完全可以约定瑕疵出资的违约责任的承担方式，可以事先约定如有瑕疵出资者，承担多少数额的违约金。 （二）出资瑕疵股东对公司的责任 1、瑕疵出资股东所承担的责任 股东的出资构成公司的财产，如果股东违反出资义务，出资瑕疵的股东应当承担差额补缴责任。此种责任既是违约责任，又是侵权责任，应为两种责任形式的竞合。“公司章程对所有股东和公司都有约束力，公司章程上所记载的的股东出资额必须充足，否则，即属违反股东承诺，自应承担违约责任”。[⑦]公司设立时的财产源于股东的出资，如果股东未依约出资，与公司的资