从时际法的视角论南海诸岛的主权归属-社科网.PDF

大珠三角论坛                                                       2014 年第 3 期  从时际法的视角论南海诸岛的主权归属   黄明明 （中山大学法学院，广东 广州 510275） 摘要：时际法是一项重要的国际法原则，它强调权利的创设应以与之同时的法律进行判断，权利的存续则 应遵循法律发展演变所要求的条件。根据时际法，古代中国对作为无主地的南海诸岛实施了先占，完成了 早期国际法对确立领土主权的要求，从而确立了对南海诸岛的完整主权。近现代中国从不同层面持续采取 了多项维护主权的措施，且不存在放弃或转移岛屿主权的任何情形。南海诸岛的其他争端国因缺乏对南海 诸岛实施先占或有效占领的前提条件，且在多个方面受到国际法相关原则的限制，因而其主权要求是没有 任何国际法依据的。 关键词：时际法；发现；命名；先占；有效控制 中图分类号：D993 文献标识码：A 一、 时际法 在 1928 年的帕尔玛斯岛仲裁案中，时际法首次被仲裁员胡伯引入国际法领域并适用于 对帕尔玛斯岛主权归属的判定。胡伯明确地阐述：“在连续的时间内存在不同的法律体系， 究竟哪一个法律应适用于具体的案件，在这一问题上(所谓的时际法)，必须注意区分权利的 创设和权利的存续。同理，创设权利的行为应受当时有效的法律所支配，而权利的存续，换 1而后，时际法在其他案件中多 句话说权利的持续展示，应当遵循法律演变所要求的条件。” 次被国际司法机构所适用。 简而言之，时际法包含两个构成要素：一是权利的创设应依当时有效的法律来判断； 二是权利的存续需满足发展变化了的法律所要求的条件。第一个构成要素的精髓是法不溯及 既往，它获得了国际法学界的普遍赞同，并且被广泛适用于国际法的其他领域，同时也被 1969 年的条约法公约所吸收。2正如埃利亚斯（Elias）所言，“这一学说可认为已在国际习 惯法的不同领域内普遍适用，虽然在某一阶段，它有时被不正确地看作局限于领土取得的问 3但胡伯所提出的第二个构成要素则广受争议，美国 题上，特别是关于领土主权的建立上。” 著名国际法学家杰赛普（Jessup）就旗帜鲜明地提出了反对。他断言，第二要素的存在将置 任何权利于不确定的危险之中，因为“这样一来每一个国家将不得不时刻检查它的领土的每 一部分的权利，以便决定法律的某种变化是否已使得一项相当于重新获得的行为成为必 4 要……其结果将造成混乱。”                                                                1 The Island of Palmas Case (or Miangas) (United States of America V. The Netherlands), Award of the Tribunal, PCA, 1928, p.14 。  2 条约法公约第 28 条规定：“除该条约显示或另经确定有不同的意思外，关于该条约对一个当事国生效日 以前所发生的任何行为或事实或已停止存在的任何局面，该条约的规定对该当事国无拘束力。”该条的标题 没有使用“时际法”的概念，而是“条约不溯及既往”，李浩培先生认为这是以消极的方式规定了时际法。  3 T. O. Elias: The Doctrine of Intertemporal Law, The American Journal of International Law, Vol.74, 1980, p.285.  4 Philip C. Jessup, The Palmas Island Arbitration, The American Journal of International Law, Vol.22, No.4, 192