隐性实物出资规制浅析-ipm.pdf

隱性實物出資規制淺析 楊舒淇 所謂隱性實物出資指的是股東在公司設立或者 法條規制，但實務中這種現象卻時常發生。接下來本 增資時將現金出資與貨物交易結合起來的一種出資 文將從案例的角度，簡單分析中國法律對於這種行為 安排，也即股東首先按規定履行了其現金出資義務， 的規制路徑選擇以及德國對於中國實務案例中出現 然後向公司出售貨物，並以收回貨款的方式收回其繳 的類似於隱性實物出資的行為是如何界定的。再通過 納的股金。就這種行為結合體的本質特徵來看，隱性 這種制度的對比談談筆者就其中發現的兩個問題的 實物出資是為了規避現物出資規則而產生的行為；另 看法。 一方面，經濟效應的角度來看，這種行為其實只是一 個沒有遵守實物出資規則的行為；從結果上看，隱性 實物出資意圖通過兩個合法行為相結合，繞過了法律 一、中國法與德國法對於相同案情的 對於實物出資的強制性審查規則，從這種為了規避法 不同認定方法 律規制的角度來看，似乎直接可以得出這種行為屬於 一種非法行為的結論。但光從目的為導向的論證方面 正如上文中所談的，《中華人民共和國公司法》 的欠缺使得這種行為的違法性論證在說服力和證明 (以下簡稱《公司法》)並未像其他國家一樣專門制定 上顯得比較單薄，所以除了從法律目的來衡量結果的 有關所謂的隱性實物出資行為的法條，造成了在實務 違法性之外，還應當從整個過程中論證為甚麼兩個合 中股東在公司設立之時為了逃避法律法規中關於實 法行為能夠產生一個非法的結果，從而引伸出法律是 物出資相關評估等繁瑣的程序以及費用而採用名為 如何定義或者限制這兩種合法行為的組合的。所以， 現金出資實為實物出資的情況。那麼在這種情況下， 如果法律限制隱性現物出資具有結果上的正當性，那 為了保障債權人利益以及維護公司資本充實原則，在 麼與現金出資相聯繫的財產交易必然受到法律上的 司法認定中，對於這種存在法律漏洞的情形，一般法 1 限制。 儘管在有限公司成立之際，為了堅持資本充 院會在審理中將案情認定得趨向於《公司法》第 35 實，法律對現物出資程序設置了嚴格的規制，但是也 條，以及《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國 還是存在着一些規避或者逃脫現物出資法律程序的 公司法〉若干問題的規定(三) 》(以下簡稱《公司法解 2 情形。 該類行為是借現金出資的外衣，行現物出資 釋三》)第 12 條中所談及的“抽逃出資”，具體行為 的行為。關於現物出資的規定是嚴格的，但是通過事 的認定要麼從股東利用關聯關係將出資轉出或者是 前迴避，或即使遵守了程序但是在實質上卻使其無機 使用兜底行條款直接將這種行為認定為“其他未經 能化。3 法定程序將出資抽回的行為”，那麼實踐中這種解釋 然而在中國的公司法中，對於這種為了規避實物 合理麼？首先，我們談到的利用關聯關係與公司進行 4 出資規則而產生的隱性實物出資行為並沒有專門的 交易的行為，在實際的司法實踐中認定起來是比較複  澳門大學法學院碩士研究生 - 153 - 《“一國兩制”研究》2017 年第2 期(總第32 期) 雜的。僅《公司法》第216 條第4 款關於關聯關係的 同，認定為抽逃出資後對於被告的補足出資的請求權 5 定義 來界定實際案例