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第9章 侵权法的经济分析 魏 建 周林彬 中国人民大学出版社 侵权法的经济分析 法经济学 第9章 主要内容 9.1 侵权与侵权法 9.2 侵权责任的经济理论：确定最优的归责原则 9.3 侵权损害赔偿 9.1 侵权与侵权法 9.1.1 侵权法的经济本质：高昂交易成本决定下的强制“交易” 侵权法是当一个人的权利受到侵害的时候，按照什么样的规则来认定侵害成立和按照什么样的标准使侵害人对受害人进行补偿的法律制度体系。 科斯在《社会成本问题》中反复强调了侵害具有相互性，认为侵害实际上是两种社会生产活动的成本和收益间的比较。侵权从科斯的角度来理解就是一种强制的非自愿的权利交易。 当一些行为虽然产生损害但是其收益又是社会所需要的时候，就允许进行非自愿的强制交易。这就是侵权法的经济本质。 9.1 侵权与侵权法 9.1.2 侵权法的基本法学构成 1.侵权法的核心问题 侵权法有两个核心问题: 一是如何认定侵权。 认定侵权就是根据什么样的标准认定一种行为是侵权。其中关键是确立认定侵权的基本归责原则。 严格责任、过错责任原则是两个基本的归责原则。 二是如何进行侵权救济。 侵权救济就是确定当侵权事实被确认后如何进行救济，基本内容是如何对受害人的损失进行补偿。 9.1 侵权与侵权法 9.1.2 侵权法的基本法学构成 2.侵权责任的构成 侵权法确定了侵权责任的三个构成要素： 伤害 即侵害行为已经发生。 因果关系 指伤害和侵害人之间要有因果关系。 过错 即侵害人没有尽到他自己的义务，从而导致了损害。 9.1 侵权与侵权法 9.1.2 侵权法的基本法学构成 3.侵权责任归责原则：侵害人、受害人之间责任和损失的分配 侵权责任归责的核心任务是在侵害人和受害人之间进行责任和损失的分配。 （1）严格责任原则 （2）严重过错抗辩的严格责任原则 （3）比较过错原则。 （4）共同过错原则 （5）无责任原则 9.2 侵权责任的经济理论：确定最优的归责原则 9.2.1侵权法的目标 传统的法学理论认为侵权法的主要目标是补偿，即通过侵权法提供的救济方式（主要是金钱赔偿）使受害人恢复到没有受到损害前的状态。 法经济学认为威慑以激励当事人的事故预防行为达到社会最优水平是侵权法的核心目的,同样统一和服务于最优预防目标的，还有风险最优分配、管理成本最小化和激励信息获取等另外三个目标。 9.2 侵权责任的经济理论：确定最优的归责原则 9.2.2 预防行为与预防函数 （一）预防行为 预防是针对未来可能出现的风险提前进行准备以降低风险发生概率的行为。 预防行为的构成要素： （1）针对未来的风险，提前准备。 （2）预防是有成本的，需要进行相应的投资。 （3）预防的收益主要体现为未来风险发生概率的降低。 （4）预防成本和收益之间的关系具有不确定性。  9.2 侵权责任的经济理论：确定最优的归责原则 9.2.2预防行为与预防函数 （一）预防行为 预防的分类： 按照预防对象可以分为火灾预防、传染病预防、养老预防等多种。 按照预防行为的信息特性，可以分为能够观察并证实的预防行为和可以观察但难以证实的预防行为。 按照预防主体来划分，可以分为单边预防、双边预防和多边预防。 对于侵权预防来说，一般分为单边预防和双边预防两种类型。 单边预防可细分为固定单边预防和互补单边预防两个分类。 9.2 侵权责任的经济理论：确定最优的归责原则 9.2.2预防行为与预防函数 （二）预防函数：基本模型 1.函数目标 卡拉布雷塞在1972年的经典著作《事故的成本》里，把侵权法的目标设定为意外事故社会成本的最小化。他所界定的社会成本包含：一是因为侵害从而导致的实际损失；二是为了预防事故的产生而付出的预防成本；三是管理成本。侵权法的目标就是要使这三个成本的和最小化。 三个成本和的最小化是事故预防函数的目标，这个目标也就决定和影响了对规则责任原则的选择，要求选择那些能够有效实现事故总成本最小化的归责原则。 9.2 侵权责任的经济理论：确定最优的归责原则 9.2.2预防行为与预防函数 （二）预防函数：基本模型 2.基本假设 （1）只有侵害人和受害人两个主体，并且他们是追求自