国际工程合同管理若干问题探讨幻灯片.ppt

国际工程合同管理 若干问题探讨 ;主要内容：;一、国际工程合同的法律基础问题;为什么要首先明确国际工程合同适用的法律基础？;合同的法律基础是工程合同的先天特性。它对合同的签订、执行、合同争执的解决常常起决定性作用。 对国际工程合同不存在统一适用的法律。工程合同是民事法律关系行为，由相关方自由约定，属于国际私法的范畴。国际私法对跨国关系没有定义适用的法律，即国际上没有统一适用的合同法。 合同双方必须对适用于合同关系的法律 达成一致。 ;不同国家的法律制度;判例法的主要特点有： （1）判例法的法律规定不仅仅是写在法律条文和细则上。要了解法律的规定和规律（精神），不仅要看法律条文，而且要综合过去典型判例的裁决。 （2）对于民事关系行为，合同是第一性的，是最高法律。所以在此法系中合同条文的逻辑关系和法律责任的描述和推理要十分严谨，合同条件应严密，文字准确，合同附件多，约定十分具体。在该法系中，合同自成体系，条款之间的互相关联和互相制约多。; （3）由于判例对合同解释和争执的解决有特殊的作用，国家有时会颁布或取消某些典型的值得仿效的判例。律师和法官对过去的判例的熟悉十分重要。 （4）在争执裁决时更注重合同的文字表达。 由于这些特点，使得在国际上最著名的、比较完备的和成熟的标准工程合同文本都出自英国或美国，国际工程中典型的判例通常也都出自该法系的国家。 ;成文法系的特点是： （1）国家对合同的签订和执行有具体的法律、法规、条例和细则的明文规定，在不违反这些规定的基础上合同双方再约定合同条件。如果有抵触，则以国家法律法规为准。 （2）由于法律比较细致，所以合同的条款比较短小，如果合同中有漏洞、不完备，则以国家法律和细则为准。 （3）成文法的合同争执裁决以合同文字、国家成文的法律和细则作为依据，也注重实事求是、合同的目的和合情合理原则。 ;由于国际工程愈来愈多，大量属于不同法系的承包商和业主在项目上合作，促使现代工程合同标准文本必须体现两个法系的结合。 例如: FIDIC合同虽然源于英美法系，但增加了许多适应不同国家的法律制度的规定，如以政府颁布的税收、规范、标准、劳动条件、劳动时间、工作条件、工资水平为依据；承包商应在当地取得执照、批准，符合当地的环境保护法的规定；承包商必须遵守当地的法律、法规和细则；合同如果与所在国法律不符，必须依据法律修改等。;4．如果合同中没有明确规定合同关系所适用的法律，按国际惯例，一般采用合同签字地或项目所在地(即合同执行地)的法律作为合同的法律基础。 5．对工程总承包合同，通常工程所在地国家的法律适用于合同关系。而工程分包合同选用的法律基础可以和总承包合同一致。但也有总承包商在分包工程招标文件中规定，以总承包商所属国的法律作为分包合同的法律基础。;案例; 而该总承包合同所属工程范围内的一个分包商是日本的一个公司，该分包合同却以德国的法律作为法律基础。则该分包合同法律基础的组成为： 分包合同； 总承包合同的一般采购条件； 德国建筑工程承包合同条例； 德国民法。 ;二、FIDIC合同纠纷与索赔问题 ;1、FIDIC合同条件;在海外从事设计咨询业务要用到白皮FIDIC合同，参加FIDIC合同组织必须是私人设计咨询公司，不得是国营或半国营的设计监理公司。（因为该合同坚持咨询工程师的绝对独立性，必须与承包商或供货商截然分开，从而防止合同执行过程中可能出现行政干扰或商业利益的瓜葛） 为避免利益冲突，在使用FIDIC合同的项目上，业主不会接受一家综合性公司既投设计咨询标，又投施工标，两者只能选其一。（交钥匙和带资BOT项目例外。）这与国内提倡的“集团化”模式做法相矛盾。; 由于建设工程项目投资大、工期长、工序复杂、不确定因素多等原因，另外，业主、工程师、承包商都要尽力维护自身的利益，在合同履行过程中难免出现争端与纠纷，由此常常付诸索赔。合同的纠纷与索赔管理问题占有重要地位。 ;FIDIC合同纠纷产生的原因;解决FIDIC合同纠纷的方法;解决FIDIC合同纠纷的原则;协商（Negotiation）;调解（Mediation）;仲裁（Arbitration）;仲裁（Arbitration）;司法诉讼（Accusation）;索赔(Claim) ;索赔的内容;索赔申请书;费用索赔的计算方法;申请索赔程序示意图 ;索赔时效;索赔成立的条件 ; 1、透彻的研究合同文件，最好把可以引以为 据的索赔条款整理成一个小册子，供合同 管理人员随时参阅； 2、建立健全施工现场记录制度，统一制定 工地记录的格式，并严格签字管理； 3、及时抓住机会：出现索赔事项时，务必 保证合同规定的有效期限（如28天）内发出