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公司控制权与公司治理 第一部分：公司控制权 第二部分：公司控制权市场 第三部分：新《公司法》对公司控制权与公司治理的影响 第一部分：公司控制权 一、公司控制权的含义 二、公司控制权模式的演进 三、公司控制权的来源 四、公司控制权下的公司治理结构模式 五、股份公司控制权配置异化的现象分 析 一、公司控制权的含义 伯利与米恩斯在《现代公司与私有财产》一书中描述了公司控制权的权利内容：一是控制公司所拥有的全部财产的处置权，这是公司控制权的核心内容。二是对董事会的构成和董事的任命具有决定权，即控制权具有委任公司管理者的权能。 一、公司控制权的含义 近代学者的研究表明，除了占有与支配公司财产、任免董事以外，控制权还有另一项重要职能，就是对公司的重大事务做出决策，对公司的重大事项和经营政策具有不同寻常的影响力。 一、公司控制权的含义 2006年施行的《上市公司收购管理办法》第八十四条 有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权： （一）投资者为上市公司持股50%以上的控股股东； （二）投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过 30%； （三）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决 定公司董事会半数以上成员选任； （四）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足 以对公司股东大会的决议产生重大影响； （五）中国证监会认定的其他情形。 一、公司控制权的含义 总而言之，所谓公司控制权，是指通过投票权实现的对企业主要管理人员的任免权、对重要经营管理活动的决策权与监督权。控制权的持有者可以凭借这种权利，使公司按照符合自己利益的方式经营，并从中获益。 二、公司控制权模式的演进 纵观各国企业制度可分为3种基本形态：业主制、合伙制与公司制。从企业制度的历史发展看，它经历了业主制——合伙制——公司制的演进过程。 我们主要介绍的是公司制当中上市公司的控制权与公司治理。 二、公司控制权模式的演进 所有权与控制权相分离 在公开公司中，公司股东在出资后便失去了直接的财产所有权，该财产所有权转由公司享有。因此公司的股权结构高度分散，众多小股东参与公司治理时面临着“搭便车”问题，股东个人或者集团没有足够的利益去参与公司事务，管理层成为“自我存在体，即使其股权是微不足道的”。这样就形成了所有权与控制权相分离现象，产生了公司控制权与公司治理问题。 三、公司控制权的来源 提问：股东出资后便失去了出资财产的所有 权，在公司中仅能行使股东权，从而确立了公司 的法人主体地位与独立人格。然而，是否股东从 此之后便失去了对公司的控制权了呢？在公司法 理论与司法实践中一度产生了公司权力重心“股 东会中心主义”向“董事会中心主义”转移的认识和倾向，并出现了公司经营中“经理革命”、“内部人控制”问题，控制权究竟来源于所有权、股权还是管理权？ 三、公司控制权的来源 股东投资的目的是为了取得财产收益与控制公 司经营，其绝不会放弃对公司的控制权和影响 力，只是因股权作用的间接性决定了股东改变了 对公司控制的方式。股东大会是公司的最高权力 机构，股东大会仍然掌握着决定公司命运的生杀 大权。股东通过在股东大会上行使表决权来体现 其控制意志。 总结：股东并没有失去公司控制权，他们对公司的控制权来源于他们所掌握的股权。 四、公司控制权下的公司治理结构模式 公司控制权与公司治理的关系 控制权来源于股权，控制权的配置表现为股权结构的配置，股权结构问题是影响公司治理结构进而影响企业绩效的重要原因，公司控制权是公司治理理论的核心问题。 总结：公司治理是一种制度安排，控制权机制是公司制度的一个有机组成部分。 四、公司控制权下的公司治理结构模式 在股份有限责任公司中，形成了以美国为代表的股份分散的治理结构模式与以德日为代表的大股东控股的治理结构模式。 美国模式：股权高度分散、“内部人控制”、 依赖资本市场的监管 德日模式：股权集中、控股股东控制，依赖内部机制的监管 五、股份公司控制权配置异化的现象分析 在公司股份非常分散的情形下，公司所有权与经营权的分离，势必造成公司的股东与公司的经营者之间的利益冲突。 大股东仅代表它们自己的利益，而它们在追求自己利益的时候有可能与公司或公司的其他中小股东的利益发生矛盾，或者与员工与管理者的利益发生冲突。 五、股份公司控制权配置异化的现象分析 大股东滥用控制权的具体表现： 虚假出资、操纵发行价格、压榨小股东、关联交易下的利益转移、内幕交易、恶意转让控制权等。 结论：无论是经营者内部控制，还是大股东控制，其要害在于破坏了公司的三权分立机制与公司决策的民主管理机能，造成了公司控制权的严重扭曲和异化。