刚性宪法和柔性宪法之比较.doc

刚性宪法与柔性宪法之比较 —-读《比较宪法》（费巩 著）后感 摘要：作者写此书时为1933年，正值当时国民政府起草完成《中华民国宪法》，为向广大国民介绍世界之宪法而写成此书。全书涉及面广，包括宪法演进、宪法种类、宪法修改、宪法内容。鉴于该书涉及面广且相互之间相对独立，宪法种类部分对宪法的分类却仍适用于当代，特选择宪法种类此角度写读后感受。 关键字：刚性；柔性；优缺点；适用 一、刚性宪法与柔性宪法 关于宪法的分类，英国学者蒲莱士提出了成文宪法与不成文宪法、刚性宪法与柔性宪法的分类。成文宪法指具有统一法典形式的宪法，美国是典型的成文宪法国家；不成文宪法则并不具有统一的法典形式，其内容散布于多种法律文件、宪法判例和宪法习惯，其中尤以宪法习惯突出其不成文的属性，英国是典型的不成文宪法国家。刚性宪法指宪法的修改程序与机关有别于寻常法律的宪法，美国是典型的刚性宪法国家；柔性宪法修改的程序与步骤则与寻常法律完全相同，英国是典型的柔性宪法国家。 成文与不成文宪法的分类更多的立足于宪法的外在表现、生成渊源，导致有不彻底而容易致混淆不清的缺陷。成文或不成文是一个相对的概念，英国宪法中的法律文件、判例皆含有成文的元素，美国拥有法典形式的宪法，然而在实践中也形成了许多宪法习惯，这些宪法习惯没有一条载于法典之上。因此，需要一种更完善、更实用的分类。蒲莱士在提出成文与不成文宪法分类的基础上，提出了刚性宪法与柔性宪法分类，这是一种更完善的分类方式。 在柔性宪法中，宪法制定、修改的程序与机关与寻常法律相同，因此，宪法的地位也相同于寻常法律，不能因为寻常法律抵触宪法而宣布宪法无效，之所以称其为宪法，是因为其内容涉及国家政治制度、公民人权，其他则没有不同之处。在柔性宪法国家，议会既有权制定、修改、废除一般法律，也有权制定、修改宪法，其是立法机关又是制宪机关。 在刚性宪法中，宪法制定、修改程序不同于普通法律制定程序，相比较普通法律，宪法的制定与修改有更严格的要求。制定、修改宪法的机关非立法机关，其地位高于立法机关，因此，刚性宪法体现出至高无上的权威，其地位在寻常法律之上，若寻常法律与宪法向抵触，则可直接宣布其为无效。 二、柔性宪法之忧缺点 具体而言，柔性宪法有如下优点： 其一，柔性宪法的柔性，最大表现为其弹性，这使柔性宪法能够伸缩自如，以应付实际需要。蒲莱士将柔性宪法比喻为垂在道路两旁的树枝，当车辆驶来，其扬起以让车辆经过，车辆一过，则回复原状，而没有损坏其枝干。“柔性宪法伸缩以遇危难，危难既过，恢复旧形，曾未折损也” Bryce: Studies in History and Jurisprudence , Vol.1,p.143。当时局发生突然改变（比如战争、经济危机）而未来又必将恢复原状时，柔性宪法就可以充分发挥其弹性，使其相关内容迅速做出改变，以应付时局，待时局恢复稳定，做出改变的内容则又恢复原状。第一次世界大战爆发后，英国作为主要的参战国，相比于战前，其国内形势发生了巨大的变化，若再采取以前的政府形势（即内阁由一政党组成，内阁向议会负责），则势必导致因效率较低而不能适应战时需要。在此情况下，英国政府毅然放弃了一党组阁，有全国各党共同组成内阁，成为战时内阁，而内阁总理的权力也扩大甚多，几乎独断独行，总理、内阁也不再向议会负责。由此而来则当然增加了政府的反应速度，适应战时需要。这样的状态持续到一九二二年，此时英国已经从战争创伤中逐渐恢复，政府形式则又回复到战前状态。由此可见英国宪法之弹性。此类例证在英国宪政史上数不胜数。 Bryce: Studies in History and Jurisprudence , Vol.1,p.143 其二，柔性宪法能够因势利导，不断适应环境的变化，随着社会的进步一同进步。相比于刚性宪法，柔性宪法修改更容易，与普通法律无异，修宪机关（或立法机关）能够容易地通过修改宪法以适应时代之需要。十八世纪末，英国虽已经为宪政国家，但却并非为一个民主国家，议会操纵于少数贵族及大地主之手。随着一七七○年工业革命的开始以及其后法国大革命民主思想的传播，到十九世纪初叶，已经成为全国最有势力之分子的新兴中产阶级迫切要求参与政治。在此情形下，英国政治家顺应了时代的潮流，于一八三二年通过了议会改革法，使选民总数，从极小的三十万增加到一百三十万人。这样，政权从地主手里，移到了中产阶级，使英国向民主跨出了一大步。 其三，不同于刚性宪法人为一次制定，柔性宪法则为自然而长成，根深蒂固，能使人们尊敬畏服，从而主动遵从。柔性宪法历史悠久，其中相当之内容皆源自前例习惯，此乃祖先智慧之结晶，此类习惯表现到宪法上，其威严可见一般，“习俗之力量当较法律为尤巨，柔性宪法之与刚性宪法亦犹是也。譬如王位万世相传，天生斯人，