中国公司在欧盟实行并购面临反垄断审查与应对措施.doc

　　中国公司在欧盟实行并购面临反垄断审查与应对措施 --一、案例介绍与问题的引出 （一）案例介绍：中集集团 收购荷兰博格案 中集集团收购荷兰博格的经历可谓一波三折。本案中，欧盟第一次对中国企业的海外并购活动展开了反垄断调查，中集集团对此采取了灵活的应对措施使得并购最终顺利完成，本案也为后来者提供了一个标杆式的参考范本。 1.第一次收购 2006年 2月7日，中集集团宣布将以1.1亿欧元收购荷兰博格工业公司，收购方式为：由中集集团与荷兰博格的两位股东彼得先生、赛斯先生合资成立一家新公司，新公司将持有荷兰博格100%的权益；中集集团将通过其在香港的全资子公司——中集罐式装备投资控股有限公司来完成上述交易。交易完成后，中集集团将拥有新公司 75%的权益并成为新公司的控股股东，荷兰博格的现存最终受益股东彼得先生、赛斯先生将共计持有新公司25%的权益。新公司的注册资本拟定为5000万欧元，分别由中集集团与彼得先生、赛斯先生按持股比例各出资3750万欧元与1250万欧元；荷兰博格公司的权益作价为1.1亿欧元。新公司将通过注入资本并做出相应的融资安排来支付整体收购价款，从而使荷兰博格的资产及相关经营活动得以转入新公司。 该项并购交易于 2006 年 4 月初获得了中国发展和改革委员会的审批，但在欧盟的申报审查环节遇到了麻烦；2006 年 3 月 13 日，欧盟委员会（以下简称欧委会）表示出于对垄断的担忧，欧盟反垄断机构将对中集集团收购荷兰博格的交易开展调查，这是欧盟第一次对中国公司海外收购展开反垄断调查。2006年4月，欧委会正式决定展开为期90个工作日的第二阶段调查，以最终决定该交易是否严重阻碍了欧洲经济区内的有效竞争。欧盟审查的最后期限是2006年7月28日，但就在距离最后期限尚有几天时，中集集团宣布了终止并购荷兰博格。 2.第二次收购 新公司 Newco 的股权结构为：中集罐式储运装备投资控股有限公司是控股股东，出资 4800 万欧元，占 80%的股份；彼得先生出资 1200 万欧元，占 20%的股份（见图①）。Newco 将通过注入资本以及相应的融资安排来支付整体收购价款，使荷兰博格的道路运输车辆、静态储罐资产及经营业务转入Newco。收购完成后，新公司Newco 的董事会将由5名成员组成：其中4 位来自中集集团，另1位是彼得先生；中集集团董事总经理麦伯良将担任董事长；经新公司董事会批准后将委派彼得先生担任总裁。 考虑到欧委会反垄断机构在之前的并购调查中认为目前中集集团与荷兰博格分别在罐式集装箱市场上占据了相当的份额，中集收购博格后可能会引发罐式集装箱领域出现垄断；新方案剥离了荷兰博格的标准罐箱业务，中集集团将收购博格的道路运输车辆、静态储罐资产及经营业务。如此更改交易结构之后，该项收购因未达到申报门槛而不再需要欧盟批准；由于新公司 Newco 的注册地在荷兰，博格主要的业务发生地在德国，收购只需获得中国、荷兰与德国政府有关部门的批准。 截至2007年6月26日，历时一年多的中集集团并购荷兰博格交易案终告圆满谢幕，中集间接收购博格 80%权益的并购交易已分别获得中国、荷兰和德国政府有关部门的批准；双方己支付相关交易价款，博格的股权转移交接程序业己完成。 （二）对中集并购案的法律评析 中集集团收购荷兰博格是中国企业在欧盟实施企业并购的一个典型案例，收购行为发生在欧盟境内，行为主体一个在欧盟境内、另一个在欧盟境外。自从 2004 年 5 月欧盟对企业合并的相关法律进行了修订后，近年来欧盟反垄断的政策态度日趋强硬，方式手段日趋合理完善，所考察的行业影响范围呈现扩大的趋势。欧委会主要从上下游产业链的角度来考察并购交易的全面影响，其反垄断调查定位于保护欧洲经济体系的宏观利益，这其中既有维护市场竞争秩序、保护合理竞争的背景因素，又不可避免地受到民族主义、贸易保护主义等势力的影响。 欧盟竞争委员会于2006年2月6日接到中集和博格关于进行股份收购的申报通知，随后认定该并购属于其调查范围并要求有利害关系的第三方提交对本次并购的意见给竞争委员会。2006 年3月至7月期间，欧盟对交易进行了调查以最终决定此项收购是否严重阻碍了欧洲经济区内的有效竞争，确保这宗收购案不会对诸如集装箱租赁客户、物流企业客户等造成有害的后果。3月13日，欧委会表示，经过初步市场调查，将正式对中集集团收购荷兰博格展开反垄断调查，这是欧盟第一次对中国公司海外收购展开反垄断调查。3月14日，欧委会对外作出的解释是初步调查表明该项并购将对集装箱业竞争环境带来严重忧虑，所以为期 90 个工作日的第二阶段调查将集中考察此项并购是否会影响欧洲经济区域或其一个实质部分内的有效竞争。当时，中集集团在全球集装箱市场的占有率超过 50%，荷兰博格则是位列欧洲前三名的陆路运输装备、罐式集装箱和专