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论国际项目融资架构中的权益平衡 徐冬根 （上海交通大学，国际法研究所，上海，200030 ） 摘要：国际项目融资的架构，根据平衡原理既正视项目融资法律关系矛盾双方的对立性，又顾及矛盾双方 的合作性。在项目所在国政府与项目主办人/贷款人之间的权益平衡上，政府通过授予外国投资者以特许 从事某些项目的独占开发经营权，但同时对项目公司进行一定的监督。在贷款人与项目公司/项目主办人 之间的权益平衡上，项目融资的有限追索权特性使贷款人承担了很大的风险，通过设定介入条款与替代条 款、浮动担保条款、消极担保条款、约定事项条款等合同条款，使贷款人与项目公司/项目主办人之间的 法律关系达到动态平衡。 关键词: 国际项目融资；平衡原理；权益平衡 中图分类号：D9 文献标识码：A 国际项目融资是指向一个特定工程项目提供贷款，贷款人依赖该项目所产生的收益作为 还款的资金来源，并将经营该项目的资产作为贷款人的附属担保物的一种跨国融资方式。１ 项 [1] 国际项 目融资主要适用于大型基础设施项目的建设，如能源、交通、采矿、油气田开发等。 目融资风险高、技术难度高，回收期长，项目所在国政府通常会邀请一些实力雄厚的外国银 行和私人企业集团来建设大型基础设施项目。国际项目融资是一个庞大的系统工程，法律关 系错综复杂，一般会涉及以下各方当事人：项目所在国政府、项目主办人、项目公司、项目 贷款人、项目建筑商、项目设备及原材料供应商、项目经营公司以及项目的其他参与人。 国际项目融资的一个重要法律特征在于政府对项目的参与，政府在项目及主办人选择、 工程进程监督、工程完工后验收、项目经营与维修监督中都发挥着重要作用。[2]政府通过特许 协议授予项目主办人以特许权，约定在一定时期、在指定地区允许其投资从事公用事业或自 然资源的开发经营活动。[3]项目所在国还可以通过颁发许可证的方式给予项目主办人授权。[4] 鉴于私人资本的逐利性和短期行为性，没有项目所在国政府提供一定程度的保证，私人资本 是不会投资大型基础设施项目的。在项目融资中，政府往往需对项目产品的销售承担某种责 [5] ２ 任。 项目融资根据美国的惯例仅指无追索权， 或者有限追索权的融资活动，融资安排以项 目为导向，依赖于项目的现金流量和资产，而非项目投资人本身的资产和实力。当债务人无 法偿还银行贷款时，银行只能就项目的现金流量和资产对债务人进行追索。 一、平衡原理的运用及其在国际项目融资架构中的功能 平衡，是为了维持整体矛盾双方的统一性。平衡观由来已久，我国《周易》已初具平衡 思想的雏形。３英国法官根据平衡原理，创立了衡平法，成为英国法律制度的重要组成部分。 ４在法律实践活动中，英美衡平法思想对克服法律刚性和僵化，揭示法律价值的互补，承认双 方当事人之间互相妥协和互相协调，起到了积极的促进作用。衡平法的形成和发展，可以说 是衡平思想和衡平原理在法律发展史上所取得了最辉煌的成就之一。 在法学研究方面，美国学者本杰明-卡多佐在其著作《法律的成长 法律科学的悖论》一书 的章节中，以“利益平衡、原因与结果、个体与社会、自由与政府”为题，从法哲学的角度 1 [6] 专门对利益平衡问题进行了研究。 20世纪90年代初，北京大学罗豪才教授根据平衡原理演绎 出“现代行政法的理论基础是平衡论”这一命题。其后，“平衡论”一直成为中国法学界最 引人关注的主题之一，５平衡原理由此发展成为一种指导法学研究的方法论。本文在此并无意 对平衡论进行评判，而只是借此说明平衡原理在法学研究中的运用。 同样，在国际项目融资的法律关系架构中，也明显体现出权利义务的平衡性。国际项目 融资法律关系各方当事人围绕项目所在国政府与相对方项目主办人/贷款人关系这一核心矛盾 而展开。项目所在国政府与相对方项目主办人/贷款人是国际项目融资法律关系中的两方矛盾 主体。我们根据平