制度是如何形成的-上海交通大学凯原法学院法社会.PDF

制度是如何形成的 ? ———关于马歇尔诉麦迪逊案的故事 〔1 〕 朱苏力 有时 ,一页历史的教训超过多少本书 　　　　　　　　　———题记 一 、 180 1 年 3 月 3 日夜 ,华盛顿 ,美国国务院灯火通明 ,一片忙乱 。已经就任联邦最高法院首席大 〔2 〕 法官一个多月但仍然担任着国务卿的约翰 ·马歇尔正忙着给法官委任状加盖国务院的大印。 这 批法官是总统依据国会三天前通过的法律于 2 日提名 ,3 日白天参议院刚刚批准的。作为这种废 寝忘食和效率的背景的是这样一个事件 :联邦党人在去年底的总统和国会选举中全面失败 。从法 ( 律上看 ,午夜之后 ,亚当斯总统就将离任 ,马歇尔也将卸去国务卿之职 ;而他们的对头 ,共和党 此共 ) 和党非美国今天的共和党 ,而是今天的民主党之前身 ;这也许是本文论点的另一种补证 领袖杰弗 逊将继任美国第三任总统 。作为撤退前的战略部署的最后一步 ,马歇尔必须赶在午夜之前送出这 些委任状 。 总体的战略部署从 1800 年末就开始了。由于行政权和立法权均已丧失 ,联邦党人唯一可能继 续控制的阵地就是不直接受大选结果影响的司法领地 。因此 ,当 1800 年年末联邦最高法院首席大 法官因身体不佳而辞职后 ,杰伊也以“身体不佳”为由谢辞提名后 ,亚当斯总统提名他的年轻力壮的 ( ) 时年 45 岁 国务卿 ———坚定的联邦党人 ———马歇尔出任首席大法官 。即将卸任的国会还采取了 一系列动作 ,于 180 1 年 2 月 13 日和 27 日先后通过了《巡回法院法》和《哥伦比亚特区组织法》,对 美国的法院系统进行了重大的调整 。前一法令将联邦巡回法院的数量从 3 个增加到 6 个 ,并因此 新设了 16 名巡回法院法官 ;又在华盛顿这一对最高政治可能有重大影响的特区增加了 5 个地区法 院 ,在每个地区还增加一名检察官和一名联邦执法官 ;最后 ,又将联邦最高法院大法官的数量从 6 〔3 〕 名减少到 5 名 。 后一法令则在人 口稀少但邻近首都的各县设立了 42 名任期 5 年的治安法官 , 这一任期将跨越下一届总统选举 ,杰弗逊总统除修改立法外无法替换 。随后 ,一大批忠诚的联邦党 人就任这些官职 ;其中治安法官是亚当斯离职前一天提名 ,离职前的当天参议院才批准的。而所有 法学博士 ,北京大学法律学系教授 。 〔1 〕Marbury v . Madison , I Cranch 137 ( 1803) ,关于马伯利诉麦迪逊案的背景及前因后果 ,本文主要参考的文献有 : John R . Schmidhauer , Constit utional L aw i n A merican Politics , Brooks/ Cole ,1984 ,pp . 60 - 65 ; Henry J . Abraham , The J udicial Process , 4t h . ed . , Oxford Univer sit y Press , 1980 ,pp . 325 - 332 ; Stanley I. Kutler , ed . , The S up reme Cou rt an d t he Constit ution , Readi ngs i n A merican Constit utional History , 3d . ed . ,N