中小企业诉讼风险防范 - 苏州工业园区中小企业服务中心.ppt

中小企业诉讼风险防范 主讲：柳蓓菁 苏州工业园区人民法院 (2014年8月） 授课提纲 企业涉诉情况 合同法基础知识点 公司法基础知识点 中小企业经营需要注意的几个法律问题 审判者视角 法官不是企业经营者，在审理企业纠纷案件时，并不局限于经营视角，而是将经营过程中发生的问题放在法律制度的框架下去衡量对错、是非。万事万物都不可能做到完美无缺，法律制度同样如此。多年的商事裁判经验告诉我们，企业与企业、与员工、与投资者、与民众之间不总是亲密无间的关系，一旦发生问题，也不仅仅是你赢我输的关系，更多可能的是两败俱伤。因此，我们服务企业，目的就是想重心前移。在这里与大家探讨纠纷发生前的准备工作，以便更加有效的预防和化解纠纷。 企业涉诉情况 民二庭审理的是商事案件，即企业与企业、个人与企业间的商事纠纷，2014年初，我院成立了江苏省基层法院的第一个金融审判庭，把银行的金融借款纠纷、企业的融资租赁纠纷、保险合同纠纷列入金融审判庭的范围，除此之外的其他商事纠纷仍由民二庭审理。近几年，我院民二庭案件数量居高不下，且呈逐年上升趋势。2012年，我院共新收商事案件1435件，较去年同期上升68.43％。2013年，我院共新收商事案件2775件，较去年同期上升93.38％。 企业涉诉案件主要类型 以2013年为例： 买卖合同纠纷（513件）、借款合同纠纷（331件）以及承揽合同纠纷（106件）等传统商事纠纷，上述三类案件占全部商事案件的66.2％。 服务类合同纠纷数量增多且呈现多样性。 “法律服务” “资格认证服务”“旅游服务”“邮寄服务”“餐饮服务”“保安服务”等。 公司类纠纷，股权转让合同纠纷、股东知情权纠纷、董事损害公司利益赔偿纠纷等。 企业诉讼风险的防控 1、企业对外贸易领域内存在的诉讼风险 （合同法范畴） 2、企业内部管理机制内存在的诉讼风险 （公司法范畴） 合同法基础知识点 1、合同的订立 法条：《合同法》第10条规定，“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。” 易产生的问题：１、未订立书面合同。２、订立的合同中的签名、盖章与合同中约定的当事人不符。 合同订立建议： 一、贸易往来应订立书面合同。 二、订立合同的当事人应当具有相应的主体资格。 三、签订合同的人员应当审查代表、代理资格。 2、合同的内容 法条：《合同法》第十二条　合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。 易出现的问题：合同内容缺失，导致当事人之间的权利义务无法确定。 建议：在订立的合同中应将上述八项内容纳入其中，并对其明确约定。 3、合同的履行。 法条：《合同法》第六十条　当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十一条　合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 ?第六十二条　…… 易出现的问题： 一、质量条款约定不明 。 二、履行地点不明确。 三、履行期限不明确。 建议：1、对于非标的产品，按照何种标准检验，应作为合同的附件在合同中予以明确约定。2、在合同订立时就明确履行地址，如果在贸易往来中出现向非对方企业履行的，应要求对方出具书面确认函件。3、在合同中应明确履行期限，尽量避免使用一些不确定的约定方式。 关于违约责任 法条：《合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。 《合同法》第一百一十四条规定，“当事人可以约定违约金，一方当事人违约时，应当支付违约金。约定的违约金低于造成的损失的，可以请求法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，可以请求法院或仲裁机构适当减少。” 易出现的问题： 问题：1、违约金约定过高；2、忽视损失证据搜集。 违约责任承担，目的在于消除由于其违约而给合同履行带来的不利影响，赔偿对方当事人因此所受到的经济损失。因此，对于带有惩罚性的违约责任，只要对方提出过高的意见，法院会针对个案的情况进行调整。 建议：确定较为合理的违约责任，在发生违约事项后注意对自己损失的证据的收集，并通过适当的方式(如请对方现场核实，书面信函等方式)请对方参与其中，至少应将该损失告知对方。 各类合同纠纷产生问题点： 《合同法》第一百三十条规定：“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买